Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 августа 2013 г. N Ф07-2176/12 по делу N А21-12534/2009

1 августа 2013 г.

Дело N А21-12534/2009

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Марьянковой Н.В., судей Боголюбовой Е.В., Малышевой Н.Н.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Евроокна" Булычева А.В. (доверенность от 01.08.2012), от общества с ограниченной ответственностью "Бастионстрой" Булычева А.В. (доверенность от 14.06.2013), от общества с ограниченной ответственностью "МегаСтройИнвест" Булычева А.В. (доверенность от 01.11.2012), от общества с ограниченной ответственностью "Регион-Сервис" Сушина Е.А. (доверенность от 07.02.2013),

рассмотрев 31.07.2013 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Регион-Сервис" на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2012 по делу N А21-12534/2009 (судьи Смирнова Я.Г., Горшелев В.В., Попова Н.М.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Бастионстрой", место нахождения: Калининград, ул. Бассейная, д. 23, ОГРН 1053900071378 (далее - ООО "Бастионстрой"), обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "К-Д Плюс", место нахождения: Калининград, Ганзейский пер., д. 39 (далее - ООО "К-Д Плюс"), о взыскании 156 096 194 руб. долга за выполненные строительно-монтажные работы по договору строительного подряда от 06.07.2006, а также об обращении взыскания на объекты незавершенного строительства: два многоквартирных жилых дома N 1 и 2, расположенных по адресу: Калининград, ул. Александра Невского, д. 188, лит. Б, (далее - дома N 1 и 2), и обязании передать в собственность 85,5% доли в данном объекте, обязании ООО "К-Д Плюс" и Управления Росреестра по Калининградской области произвести государственную регистрацию права собственности ООО "Бастионстрой" на 85,5% доли в праве долевой собственности на названные многоквартирные дома.

Определением от 28.10.2010 в связи с заключением соглашения об уступке права требования от 11.10.2010 ООО "Бастионстрой" заменено на соистцов:

- общество с ограниченной ответственностью "Балтийские ценные бумаги" (далее - ООО "Балтийские ценные бумаги") с требованиями к ООО "К-Д Плюс" о взыскании 30 000 000 руб. долга и обращении взыскания на не менее 16,432% доли в праве общей долевой собственности в объекте незавершенного строительства - жилом доме N 1, а также об обязании передать в собственность квартиры с N 1 по N 19 в жилом доме, расположенном по адресу: Калининград, Ганзейский пер., д. 72, лит. А, (далее - дом N 72), зарегистрировать право собственности на вышеуказанные квартиры и на незавершенный строительством жилой дом N 1 и осуществить регистрацию перехода права собственности на эти квартиры;

- общество с ограниченной ответственностью "Евроокна" (далее - ООО "Евроокна") с требованиями к ООО "К-Д Плюс" о взыскании 110 392 681,35 руб. долга и обращении взыскания на квартиры N 20-77, 79, 81 и 82 (всего 61 квартира) в жилом доме N 72 (не менее 66,068% доли в праве общей долевой собственности), обязании передать в собственность ООО "Евроокна" указанные квартиры и зарегистрировать право собственности на них и осуществить регистрацию перехода права собственности.

К участию в деле в качестве третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены:

- общество с ограниченной ответственностью "СтройТорг" (далее - ООО "СтройТорг"), которое просит суд обязать ООО "К-Д Плюс" передать ему в собственность квартиры с N 1 по 17 (всего 17 квартир) в жилом доме N 72 (не менее 16,2% доли в праве общей долевой собственности в незавершенном строительстве), а также зарегистрировать за собой право собственности на эти квартиры и осуществить регистрацию перехода права собственности на них;

- общество с ограниченной ответственностью "МегаСтройИнвест" (далее - ООО "МегаСтройИнвест"), предъявившее на основании соглашения об уступке права требования от 22.05.2010 с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) следующие требования к ООО "К-Д Плюс": определить долю ООО "МегаСтройИнвест" не более 69,3% в праве общей долевой собственности на квартиры в жилых домах N 1 и 72, обязать передать в собственность ООО "МегаСтройИнвест" 63 квартиры с N 17-77, 79, 81, 82 в доме N 72, обязать зарегистрировать на них право собственности, а также в доме N 1 и осуществить регистрацию перехода права собственности на указанные квартиры.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Цитадель" (далее - ООО "СК "Цитадель"), ООО "Бастионстрой", общество с ограниченной ответственностью "Эркер Плюс", некоммерческая организация "Фонд жилищного и социального строительства Калининградской области", общество с ограниченной ответственностью "Злата", и физические лица: Осолодков Владимир Михайлович, Андреева Надежда Юрьевна, Боброва Вера Александровна, Петрова Евгения Валентиновна, Крафт Людмила Васильевна, Дядель Константин Константинович, Бевзенко Юрий Васильевич, Шестопалова Юлия Михайловна, Глушак Ирина Юрьевна, Бутерус Максим Андреевич, Резникова Татьяна Николаевна, Шишова Олеся Евгеньевна, Табашкова Татьяна Валентиновна, Добжанский Максим Александрович, Несветаев Владимир Петрович, Столяренко Светлана Валерьевна, Сарамуд Людмила Васильевна, Клочко Виктор Николаевич, Казакова Светлана Эдуардовна, Хаджаев Аслан Багавдыевич, Псел Людмила Петровна, Метелкина Надежда Николаевна, Шнайдер Юлия Ивановна, Бабаева Вера Ивановна, Бабаева Таисия Николаевна, Милавина Надежда Игоревна, Дубиневич Александр Иванович, Дубиневич Даниил Александрович, Дубиневич Евгения Сергеевна, Валетчик Александр Михайлович, Полюшко М.А., Бельская А.А., Бельский А.О., Штерк Николай Владимирович, Зеленина Виктория Валентиновна, Бабушкина Людмила Савельевна, Кондратьев Петр Геннадьевич, Наумов Дмитрий Владимирович, Шорина Татьяна Викторовна, Шорин Илья Витальевич, Шорин Виталий Юрьевич, Смирнова Татьяна Петровна, Смирнов Андрей Александрович, Маслова Ольга Ильинична, Чиркова Галина Ивановна, Барковский Артем Михайлович, Барковская Лариса Юрьевна, Барковский Михаил Юрьевич, Богданова Людмила Ивановна, Демская Надежда Григорьевна, Мусаелов Андрей Альбертович, Гошева Галина Николаевна, Злипушкова Галина Николаевна, Томалах Антон Иванович, Балабина Оксана Петровна, Ларина Татьяна Юрьевна, Голянская Любовь Степановна, Леонов Вячеслав Игоревич, Медовой Александр Маркович, Судьярова Людмила Ивановна, Тимошенко Наталья Николаевна, Буш Владислав Евгеньевич, Зимина Галина Александровна, Семиякин Андрей Владимирович, Лагонда Дмитрий Лонгинович, Костикова Оксана Николаевна, Волкова Татьяна Дмитриевна, Голубятникова Валентина Николаевна, Янина Оксана Владимировна, Белова Светлана Николаевна, Синьковская Ольга Владимировна, Синьковский Кирилл Юрьевич, Нефедова Ольга Владимировна, Кладько Сергей Петрович, Комаров Степан Олегович, Носков Леонид Александрович, Аглиулина Светлана Вячеславовна, Зубко Зинаида Ивановна, Бразовская Ирина Олеговна, Капустин Сергей Викторович, Рыбалка Александр Алексеевич, Соловьева Мария Ивановна, Оноприенко Андрей Борисович, Полушкина Зинаида Федоровна, Зайцева Евгения Александровна, Кащеева Ольга Сергеевна, Кузнецова Лариса Михайловна, Жлукто Максим Сергеевич, Карас?в Александр Владимирович, Чочаева Лариса Бадавиевна, Андреев Александр Анатольевич, Марамыгин Георгий Валентинович, Кустова Анна Валентиновна, Шпикерт Оксана, Росташвили Иван Гиуливич, Харитонова Галина Гаджиевна, Хабидов Сергей Юрьевич, Климин Андрей Владимирович, Рогачева Нина Яковлевна, Коцюбенко Антонина Владимировна, Коцюбенко Инна Юрьевна, Коцюбенко Владимир Николаевич, Ушаков Валерий Павлович, Астахова Галина Валентиновна, Клочко Андрей Викторович, Гаджиева Сайдат Аджиевна, Горская Наталия Владимировна, Корнюк Светлана Владимировна, Грэждян Светлана Васильевна, Беляева Светлана Викторовна, Воробьева Анна Анатольевна, Кошевая Светлана Владимировна, Васильева Юлия Васильевна, Филатова Светлана Федоровна, Айнитдинов Равиль Мавлютович, Приданников Дмитрий Сергеевич, Кейзер Александр Ростиславович, Галабурда Наталья Владимировна, Носко Галина Ивановна, Скатикас Ромас, Скрынникова Ольга Викторовна, Боровских Лариса Николаевна, Якушева Яна Анатольевна, Слипенко Николай Евгеньевич, Мураткин Олег Вячеславович, Заскока Наталья Эдуардовна, Агиевич Александр Сергеевич, Пахомов Александр Геннадьевич, Смищенко Галина Витальевна, Субботин Александр Анатольевич, Зиновьева Светлана Юрьевна, Колобухов Павел Владимирович, Кудрявцева Алиса Ильгамовна, Селюжицкий Эдуард Адамович.

Истцы и третьи лица с самостоятельными исковыми требованиями на предмет спора отказались от иска к Управлению Росреестра по Калининградской области. Отказ принят судом и производство в этой части прекращено, а Управление Росреестра по Калининградской области привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных исковых требований относительно предмета спора.

Решением от 05.12.2011, с учетом исправлений, внесенных определением от 07.12.2011, в удовлетворении исков ООО "Балтийские ценные бумаги", ООО "Евроокна", ООО "МегаСтройИнвест" и ООО "СтройТорг" к ООО "К-Д Плюс" отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2012 решение от 05.12.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.08.2012 постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2012 отменено в части отказа в удовлетворении исков ООО "Евроокна" и ООО "Балтийские ценные бумаги" о взыскании задолженности по договору строительного подряда от 06.07.2006 и дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в ином составе судей. В остальной части указанное постановление оставлено без изменения.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2012 произведена замена ответчика - ООО "К-Д Плюс" на общество с ограниченной ответственностью "Регион - Сервис" (далее - ООО "Регион-Сервис"). Данным постановлением отменено решение от 05.12.2011 в части отказа в удовлетворении исков ООО "Евроокна" и ООО "Балтийские ценные бумаги" о взыскании задолженности по договору строительного подряда от 06.07.2006. С ООО "Регион-Сервис" в пользу ООО "Балтийские ценные бумаги" взыскано 30 000 000 руб. и в пользу ООО "Евроокна" - 110 392 681,35 руб.

В Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа 27.02.2013 поступила кассационная жалоба на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2012 (вх. N 5355), подписанная от имени ООО "Регион-Сервис" Радиновичем Дмитрием Ивановичем в качестве генерального директора.

В данной кассационной жалобе ООО "Регион-Сервис" просит отменить решение Арбитражного суда Калининградской области от 24.12.2012 по делу N А21-8803/2012, которым отказано в удовлетворении иска ООО "К-Д Билдинг групп плюс" к ООО "ИСД" и ООО "ЕвроСтрой" о признании соглашения недействительным в силу ничтожности и о применении последствий недействительности ничтожной сделки и вынести новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа 25.06.2013 подана ООО "Регион-Сервис" в электронном виде "мотивированная кассационная жалоба" (вх. N 16825), также подписанная Радиновичем Д.И., в которой ООО "Регион-Сервис", ссылаясь на нарушение апелляционным судом норм материального и процессуального права, несоответствие его выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить обжалуемое постановление от 30.11.2012 в части отказа в удовлетворении исков ООО "Евроокна" и ООО "Балтийские ценные бумаги" о взыскании задолженности по договору строительного подряда от 06.07.2006 и принять новое решение - об оставлении без изменения решения Арбитражного суда Калининградской области от 05.12.2011 в части удовлетворения исков.

Податель жалобы не согласен с выводом апелляционного суда о том, что примененные экспертами единичные расценки являются среднестатистическими, не учитывающими фактические затраты ООО "Бастионстрой" на строительство, в то время в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие достоверность данных расходов, поэтому стоимость выполненных ООО "Бастионстрой" работ на спорном объекте не может превышать сумму, определенную в экспертном заключении от 25.09.2009 N 1127/16, в котором содержится рыночная стоимость выполненной работы на дату оценки.

ООО "Регион-Сервис" считает, что апелляционный суд не дал оценку тому обстоятельству, что недостатки строительных работ определены в заключении от 25.09.2009 N 1127/16 на момент осмотра, в то время как разрешение на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию выдано 30.06.2011, то есть спустя почти два года, в течении которых силами и средствами ООО "К-Д Плюс" продолжало работы на объекте, в том числе по переделке некачественной работы.

Податель жалобы указывает, что ООО "Бастионстрой" заключало с гражданами договоры участия в долевом строительстве и получило от них денежные средства в размере 70 100 322 руб., впоследствии ООО "К-Д Плюс" перевело на себя долг ООО "Бастионстрой" и урегулировало с гражданами вопросы получения квартир.

В Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа поступило заявление, подписанное представителем ООО "Бастионстрой", ООО "Евроокна", ООО "МегаСтройИнвест" и ООО "Балтийские ценные бумаги", о том, что кассационная жалоба ООО "Регион-Сервис" подана лицом, не имеющим право на обжалование судебного акта в порядке кассационного производства.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель ООО "Бастионстрой", ООО "Евроокна", ООО "МегаСтройИнвест" просил суд кассационной инстанции прекратить производство по кассационной жалобе, так как она подана лицом, не имеющим право на обжалование.

ООО "Регион-Сервис" поддержал доводы кассационной жалобы, а представитель ООО "Бастионстрой", ООО "Евроокна", ООО "МегаСтройИнвест" с ними не согласился.

Остальные участники процесса о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, однако представители в суд не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части третьей статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав представленные документы, кассационная инстанция приходит к следующим выводам.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 25.04.2012 по делу N А21-3243/2012 в отношении ООО "Регион-Сервис" введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден Лавриненко Сергей Владимирович.

Согласно пункту 1 статьи 64 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

При введении наблюдения полномочия исполнительного органа ООО "Регион-Сервис", генеральным директором которого являлся Радинович Д.И., не были прекращены.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 276 и частью 2 статьи 177 АПК РФ кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда.

Таким образом, кассационная жалоба на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2012 могла быть подана по 30.01.2013 включительно.

Кассационная жалоба вх. N 5355 направлена в Арбитражный суд Калининградской области согласно штемпелю на почтовом конверте 29.01.2013, то есть ООО "Регион-Сервис" не нарушило установленный срок.

Однако во вводной части кассационной жалобы вх. N 5355 указано "Кассационная жалоба на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2012 по делу N А21-12534/2009", а в просительной части податель жалобы просил отменить решение Арбитражного суда Калининградской области от 24.12.2012 по делу N А21-8803/2012,, в связи с чем в определении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.04.202013 было указано о необходимости уточнения заявленных требований.

ООО "Регион-Сервис" 24.06.2013 подало в электронном виде уточненную кассационную жалобу, зарегистрированную Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа 25.06.2013 вх. N 16825, в которой просило отменить обжалуемое постановление от 30.11.2012 в части отказа в удовлетворении исков ООО "Евроокна" и ООО "Балтийские ценные бумаги" о взыскании задолженности по договору строительного подряда от 06.07.2006 и принять новое решение - об оставлении без изменения решения Арбитражного суда Калининградской области от 05.12.2011 в части удовлетворения исков.

Названная жалоба также подписана Радиновичем Д.И.

Между тем определением от 11.02.2013 по делу N А21-3243/2012 директор ООО "Регион-Сервис" Радинович Д.И. отстранен от должности и исполнение обязанностей директора ООО "Регион-Сервис" возложены на учредителя Петренко Маргариту Станиславовну.

Определением от 13.03.2013 по делу N А21-3243/2012 в отношении ООО "Регион-Сервис" введена процедура банкротства - внешнее управление на срок до шести месяцев и внешним управляющим утверждена Трутнева Марина Юрьевна, члена НП Саморегулируемой организации "Межрегиональный центр арбитражных управляющих".

Поскольку кассационная жалоба вх. N 5355 подана в установленный законом срок и подписана надлежащим лицом, она подлежит рассмотрению, а ходатайство ООО "Бастионстрой", ООО "Евроокна", ООО "МегаСтройИнвест" о прекращении производства по кассационной жалобе отклонению.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, на основании разрешения от 22.12.2008ООО "К-Д Плюс" осуществляет строительство многоквартирных жилых домов N 1 и 2 общей площадью 8100 кв. м.

Для строительства названных домов в качестве подрядчика привлечено ООО "Бастионстрой".

Между ООО "К-Д Плюс" (заказчиком) и ООО "Бастионстрой" (подрядчиком) заключен договор строительного подряда от 06.07.2006, а также дополнительное соглашение от 29.11.2006 N 1, по условиям которых подрядчик обязуется выполнить строительные работы в объеме и сроки, предусмотренные календарным графиком, а также сдать заказчику в соответствии с проектной документацией объект - многоквартирные дома общей площадью ориентировочно 8100 кв.м, расположенные по адресу: город Калининград, ул. Александра Невского, 188б, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения им работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором стоимость (пункт 2.1 договора). В счет оплаты выполненной подрядчиком работы заказчик передает ему право собственности на 85,5% объекта после выполнения подрядчиком строительных работ (пункт 1 дополнительного соглашения N 1).

В пункте 7.4 договора 06.07.2006 стороны договорились оформлять сдачу работ, выполненных ООО "Бастионстрой", актами сдачи-приемки этапов работ в следующем порядке. ООО "Бастионстрой" направляет в ООО "К-Д плюс" два экземпляра подписанных подрядчиком актов сдачи-приемки этапов работ. Заказчик в течении трех рабочих дней со дня представления подрядчиком актов сдачи-приемки этапов работ осматривает объект и результат работ и либо подписывает акты сдачи-приемки этапов работ, либо в письменной форме направляет подрядчику мотивированный отказ от приемки работ. В случае отказа заказчика от подписания актов сдачи-приемки этапов работ и несообщения подрядчику о причинах своего отказа подписать акты сдачи-приемки этапов работ в установленный срок, работы подрядчика признаются принятыми заказчиком. При не подписании актов сдачи-приемки этапов работ и не предоставления мотивированного отказа от их подписания, работы признаются принятыми заказчиком ООО "К-Д плюс".

26.03.2007 ООО "К-Д Плюс" и ООО "Бастионстрой" подписали акт о распределении прав на вновь созданный объект, по которому подрядчик приобрел право собственности на жилые помещения согласно прилагаемому к акту списку квартир.

Дополнительным соглашением от 26.03.2007 стороны договора установили, что подрядчик приобретает право собственности на 85,5% от общей площади 1-5 этажей и 50% от общей площади 6-7 этажей объекта незавершенного строительства, а заказчик соответственно на оставшуюся часть долей. В этот же день стороны подписали акт о распределении прав.

Дополнительным соглашением от 06.09.2007 стороны договорились дополнить пункт 4 договора подпунктом 4.6, согласно которому уступка права требования во всем, что касается прав на площади объекта возможна только после получения письменного согласия заказчика.

Дополнительным соглашением от 16.09.2008 N 1 ООО "К-Д Плюс" и ООО "Бастионстрой" внесли изменения в договор, уточнив список жилых помещений по акту распределения квартир от 26.03.2007.

В период строительства объекта ООО "Бастионстрой" заключило инвестиционные договоры с гражданами, получив от них денежные средства в размере 70 100 322 руб., что зафиксировано в акте Контрольно-ревизионной службы Калининградской области по результатам проверки его деятельности.

Кроме того, ООО "Бастионстрой" 01.10.2006 заключило с ООО "МегаСтройИнвест" договор о совместной деятельности по строительству двух 84-квартирных домов по адресу: Калининград, ул. Александра Невского, д. 188б, который был расторгнут соглашением от 01.08.2009.

По условиям договора о совместной деятельности стороны должны осуществлять строительство двух 84-квартирных домов по указанному адресу, для чего договорились соединить свои вклады в размере: ООО "Бастионстрой" в сумме 218 935 100 руб., а ООО "МегаСтройИнвест" в виде профессиональных знаний, деловой репутации и деловых связей, а также стоимости проектно-сметной документации, оцениваемой в сумме 45 000 000 руб., обязавшись выполнять функции подрядчика данного строительства. Стороны данного договора распределили права на строящийся объект, указав, что 138 квартир являются собственностью ООО "Бастионстрой", а 12 квартир - собственностью ООО "МегаСтройИнвест".

Кроме того, между данными сторонами 11.01.2007 заключен договор строительного подряда, который соглашением о новации от 01.11.2007 был заменен на инвестиционный договор.

По условиям инвестиционного договора ООО "МегаСтройИнвест" обязалось исполнять обязанности субподрядчика по строительству спорного объекта и осуществлять инвестиционную деятельность путем ведения строительства своим иждивением, обеспечивая его своевременное финансирование, а ООО "Бастионстрой" обязалось осуществлять обязанности генерального подрядчика.

ООО "Бастионстрой" и ООО "МегаСтройИнвест" 11.01.2007 подписали акт о распределении прав на строящийся объект, согласовав список, согласно которому доля ООО "МегаСтройИнвест" составила 71 квартира в домах N 1 и 2.

ООО "Бастионстрой" и ООО "МегаСтройИнвест" 20.05.2010 расторгли инвестиционный договор, а впоследствии подписали соглашение о расторжении соглашения о расторжении договора. Кроме того, данные стороны подписали соглашение от 01.07.2011 о внесении изменений в договор и соглашение от 30.07.2011 о распределении стоимости работ.

Письмами от 05.06.2009 N 51 и от 03.07.2009 N 65 ООО "Бастионстрой" передало ООО "К-Д Плюс" акты приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 по спорному объекту (корпуса 1 и 2).

Акты от 09.07.2009 и от 18.07.2009, акты КС-2 и справки КС-3 по дому N 1 за период с сентября 2007 года по апрель 2009 года, акты приемки свайного поля дома N 1, акты на скрытые работы по дому N 1, документы по дому N 2 были переданы на проверку и подписание представителю ООО "К-Д Плюс" Свердлик, однако эти документы не рассмотрены и не подписаны. ООО "К-Д Плюс" мотивированного отказа от подписания названных актов в адрес ООО "Бастионстрой" не направило.

ООО "Бастионстрой" 19.09.2007 направило ООО "К-Д Плюс" акты сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 за период с апреля 2007 года по 15.09.2009.

ООО "К-Д Плюс" данные акты не подписало и мотивированного отказа от их подписания в адрес ООО "Бастионстрой" не направило.

На основании подписанных в одностороннем порядке актов приемки выполненных работ ООО "Бастионстрой" повторно составило акты приемки выполненных работ за период с сентября 2007 года по 15.09.2009 и 23.09.2009 направило их в адрес ООО "К-Д Плюс".

ООО "К-Д Плюс" 16.09.2009 заключило с обществом с ограниченной ответственностью "Частное охранное предприятие "Кобра-3" договоры N 3594/К-3-1 и N 207 на оказание услуг по охране территории и с этого момента доступ ООО "Бастионстрой" на объект строительства прекращен.

За период строительства спорного объекта ООО "К-Д Плюс" перечислило ООО "Бастионстрой" 700 000 руб. платежным поручением от 03.06.2009, 471 287 руб. платежным поручением от 16.07.2009 N 109, 200 000 руб. платежными поручением от 07.08.2009 N 148 и 1 300 000 руб. платежным поручением от 21.09.2009 N 67, всего - 2 671 287 руб.

Согласно представленному в материалы дела расчету ООО "Бастионстрой" стоимость выполненных им работ на спорном объекте составляет 156 096 194 руб.

ООО "К-Д Плюс" в письме от 21.04.2009 N 13 уведомило ООО "Бастионстрой" о том, что в связи с неисполнением требований, изложенных в письме от 09.04.2009 N 12, оно начинает реализацию квартир (офисов) спорного объекта для завершения работ по строительству, все оставшиеся после реализации квартиры (офисы) будут переданы ООО "Бастионстрой" в счет оплаты выполненных им работ.

В связи с просрочкой сдачи объекта в эксплуатацию ООО "К-Д Плюс" 15.04.2010 направило ООО "Бастионстрой" уведомление о расторжении договора.

Согласно представленным Управлением Росреестра по Калининградской области документам и выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним по состоянию на 22.06.2010 ООО "К-Д Плюс" заключило договоры долевого участия в строительстве спорного объекта с 153 дольщиками - гражданами и юридическим лицами.

Комитетом архитектуры и строительства администрации городского округа "Город Калининград" 30.06.2011 было выдано разрешение на ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома N 2. Многоквартирный дом N 1 является объектом незавершенного строительства.

В 2009 году ООО "К-Д Плюс" обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском о признании незаключенным договора строительного подряда от 06.07.2006, а ООО "Бастионстрой" просило во встречном иске признать данный договор заключенным как договор простого товарищества (дело N А21-5183/2009).

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2010,оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.09.2010 по делу N А21-5183/2009 в первоначальном и встречном иске отказано.

Отказ ООО "К-Д Плюс" произвести расчеты с ООО "Бастионстрой" послужил основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе судебного разбирательства была произведена замена истца - ООО "Бастионстрой" на ООО "Евроокна" и ООО "Балтийские ценные бумаги" на основании соглашения об уступке права требования от 11.10.2010. Третьими лицами с самостоятельными исковыми требованиями на предмет спора являются ООО "МегаСтройИнвест" и ООО "СтройТорг".

Суд апелляционной инстанции сделал вывод, что поскольку мотивированный отказ в подписании актов выполненных работ формы КС-2 ООО "К-Д плюс" не представило, то с 23.09.2009 у него возникла обязанность по их оплате.

Суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Апелляционный суд указал, что в уведомлении от 14.04.2010 ООО "К-Д плюс" сообщило ООО "Бастионстрой" об одностороннем расторжении договора от 06.07.2006 на основании подпункта 9 пункта 10.1 договора, тем самым исключив из взаимоотношений сторон по договору свою обязанность о передаче построенных квартир в собственность генерального подрядчика ООО "Бастионстрой".

При этом у ООО "К-Д плюс" сохранилась обязанность по оплате выполненных работ не в силу условий договора, а в силу норм статей 711 и 717 Гражданского кодекса Российской Федерации - с момента фактического отказа от исполнения договора и после одностороннего подписания актов приема-передачи этапов выполненных работ.

По имеющимся материалам дела апелляционный суд установил следующее.

Согласно писем от 05.06.2009 N 51 и от 03.07.2009 N 65 (т.5, л.д.119, 121) ООО "Бастионстрой" передало в ООО "К-Д плюс" акты и справки форм КС-2, КС-3 по дому N 2 N 188б по ул. А. Невского (корпуса 1 и 2).

Акты и справки форм КС-2 и КС-3 от 18.07.2009 и от 09.07.2009 по дому N 1, с сентября 2007 по апрель 2009 акты приемки свайного поля дома N 1, акты на скрытые работы по дому N 1 (т. 28, л.д. 30), документы по дому N 2 (т. 28, л.д. 32) переданы представителю ООО "К-Д плюс" (т. 5, л.д.119-122; т. 28, л.д. 29-31; т. 46 л.д. 8).

Названные акты и справки форм КС-2, КС-3 ответчик не подписал, мотивированный отказ в адрес ООО "Бастионстрой" не направил.

На основании 7.4 договора 06.07.2006 ООО "Бастионстрой" 19.09.2009 направило ООО "К-Д плюс" акты сдачи - приемки этапов работ от 15.09.2009 за период сентября 2007 - по 15.09.2009, что подтверждается описью вложения почтовых отправлений (т. 6, л.д. 88 -100, т. 17, л.д. 32-34), которые были получены ООО "К-Д плюс" 21.09.2009 согласно отметке почтового предприятия в бланке квитанции ЕМС-отправления (т. 17, л.д. 35). Названные акты и справки форм КС-2 и КС-3 ответчик не подписал, мотивированный отказ в адрес ООО "Бастионстрой" не направил, претензий по объему, качеству и стоимости работ также не представил.

ООО "Бастионстрой" 23.09.2009 подписало акты сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 в одностороннем порядке на общую сумму 157 625 265.00 руб. (т. 6, л.д. 88-100).

На основании указанных актов от 15.09.2009 ООО "Бастионстрой" составило акты и справки форм КС-2 и КС-3 за период с сентября 2007 года по 15.09.2009, направив их 23.09.2009 в адрес ООО "К-Д плюс" (т. 17, л.д. 47-49; т. 48, л.д. 12-26), которое получило их 25.09.2009 (т. 17, л.д. 19-29), однако мотивированный отказ не направило.

Суд апелляционной инстанции признал в силу условий пункта 7.4.3 договора объемы, качество и стоимость работ, указанных в актах от 15.09.2009 принятыми заказчиком (ООО "К-Д плюс").

Выполнение работ в указанный период также подтверждается записями в журналах производства работ по дому N 1 и 2 (т. 6, л.д. 56-68; т. 45, л.д. 54-70).

Апелляционный суд установил, что ООО "Бастионстрой" согласно односторонне подписанным актам и справкам формы КС-2 и КС-3 (т. 7, л.д.129-196, т. 8) выполнило работы на сумму 156 096 194 руб. (т. 5, л.д. 115).

В заключении экспертов судебно-строительной экспертизы от 05.04.2011 определены объем и стоимость работ по актам формы КС-2, составленным ООО "Бастионстрой" (т 7, л.д. 129 - 196, т. 8, л.д. 1 - 125) в размере 132 665 365,94 руб.

Согласно экспертному заключению N ЭЗ-007-2011 ООО "Балтэкспертиза" (эксперты Шевырев И.В. и Демещенко К.В., т. 102, л.д. 2 - 31) объем работ, указанный в актах формы КС-2, и их стоимость по факту составляет 135 622 984,70 руб.

Средневзвешенная стоимость работ, указанных в актах формы КС-2 составляет 132 665 365,94 рублей + 135 622 984,7 рублей) : 2 = 134 144 175, 32 руб.

Примененные экспертами единичные расценки являются среднестатистическими, не учитывающими фактических затрат на строительство, произведенных ООО "Бастионстрой".

Акты сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 (т. 6, л.д. 88 - 100), акты формы КС-2 (т. 7, л.д. 129 -196; т. 8, л. 1 - 125) составлены с учетом разницы стоимости материалов, заработной платы и техники, т.е. фактических затрат ООО "Бастионстрой" на спорное строительство.

При том, что экспертами не учтена разница в стоимости материалов, заработной платы, аренды техники в единичных расценках, примененных экспертами и стоимостью реальных затрат, понесенных генеральным подрядчиком ООО "Бастионстрой" и ООО "Мегастройинвест" (оригиналы бухгалтерских приходно-расходных документов находятся в т. т. 21 - 27, 55 - 92).

Суд апелляционной инстанции правомерно посчитал, что при определении стоимости работ следует в рассматриваемом случае исходить из условий пункта 7.4 договора, то есть стоимости согласно актам формы КС-2 в размере 156 096 194 руб.

Суд апелляционной инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, оценил представленные сторонами доказательства, правильно применил нормы материального права.

При таких обстоятельствах обжалуемый судебный акт принят в соответствии с нормами материального и процессуального права, поэтому оснований для его отмены не имеется.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2012 по делу N А21-12534/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Регион-Сервис" - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.В. Марьянкова

Судьи

Е.В. Боголюбова Н.Н. Малышева