Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27 декабря 2018 г. N Ф07-15589/18 по делу N А56-18501/2018

27 декабря 2018 г.

Дело N А56-18501/2018

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Мунтян Л.Б., судей Алешкевича О.А., Кудина А.Г.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью Финансово-промышленная группа "РОССТРО" Ильиной И.В. (доверенность от 10.04.2018 N ЮС/41), от Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу Титус Д.Р. (доверенность от 29.01.2018), от публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Ленэнерго" Кривобокова К.В. (доверенность от 15.11.2018 N 325-18),

рассмотрев 24.12.2018 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью Финансово-промышленная группа "РОССТРО" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.05.2018 (судья Ресовская Т.М.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2018 (судьи Семенова А.Б., Лопато И.Б., Юрков И.В.) по делу N А56-18501/2018,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Финансово-промышленная группа "РОССТРО", место нахождения: 192029, Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, д. 3, ОГРН 1107847110161, ИНН 7811461140 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу, место нахождения: 199004, Санкт-Петербург, 4-я линия В.О., д. 13, лит. А, ОГРН 1027809242933, ИНН 7825413361 (далее - Управление), от 05.12.2017 N 78/35311/17 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество энергетики и электрификации "Ленэнерго", место нахождения: 196247, Санкт-Петербург, пл. Конституции, д. 1, ОГРН 1027809170300, ИНН 7803002209 (далее - ПАО "Ленэнерго").

Решением суда первой инстанции от 30.05.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 04.09.2018, в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

В кассационной жалобе и дополнении к ней Общество, ссылаясь на нарушение судами норм материального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить решение от 30.05.2018 и постановление от 04.09.2018, принять по делу новый судебный акт - об удовлетворении заявленных Обществом требований.

По мнению подателя кассационной жалобы, на момент составления акта о бездоговорном потреблении электроэнергии договор энергоснабжения от 01.01.2007 N 12090 не прекратил своего действия; у ПАО "Ленэнерго" не имелось правовых оснований для полного ограничения режима потребления электрической энергии, поскольку акционерному обществу "Петербургская сбытовая компания" (далее - АО "ПСК") было известно об объекте, потребляющем электроэнергию, факте его технологического присоединения к энергоустановкам гарантирующего поставщика, который ПАО "Ленэнерго" не оспаривался; акт о бездоговорном потреблении электроэнергии составлен с нарушениями требований действующего законодательства.

В отзыве на кассационную жалобу ПАО "Ленэнерго", считая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными, просит оставить их без изменения, а кассационную жалобу Общества - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, представители ПАО "Ленэнерго" и Управления возражали против ее удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судами двух инстанций, Управление письмом от 05.12.2017 N 78/35311/17 отказало в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства по заявлению Общества, поскольку действия ПАО "Ленэнерго" по прекращению энергоснабжения принадлежащего Обществу на праве собственности здания по адресу: Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, 3 литера А, Б, соответствовали нормам действующего законодательства.

Не согласившись с решением Управления об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, Общество обжаловало его в судебном порядке.

Суды первой и апелляционной инстанций, придя к выводам о том, что на момент проведения проверки потребление Обществом электроэнергии по новой схеме по сравнению с утвержденной ранее заключенным договором энергоснабжения являлось бездоговорным, акт о бездоговорном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с требованиями действующего законодательства, признали оспариваемое решение антимонопольного органа законным и отказали в удовлетворении заявленных Обществом требований.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и доводы жалобы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

В силу частей 1 и 2 статьи 39 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания. Одним из оснований для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства является заявление юридического лица.

Согласно части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

Согласно части 7 статьи 44 Закона N 135-ФЗ при рассмотрении заявления, материалов, указывающих на наличие признаков нарушения статьи 10 Закона N 135-ФЗ, антимонопольный орган устанавливает наличие доминирующего положения хозяйствующего субъекта, в отношении которого поданы эти заявление, материалы, за исключением случая, если антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства по основаниям, предусмотренным частью 9 статьи 44 указанного закона.

В соответствии с позицией, изложенной в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 3 и 10 Закона N 135-ФЗ для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Как видно из материалов дела, Обществу на праве собственности принадлежат нежилое здание с кадастровым номером 78:12:0007113:1015, общей площадью 20 131,3 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, д. 3, лит. А, нежилое здание с кадастровым номером 78:7113:14, общей площадью 235,5 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, д. 3, лит. Б (далее - Объекты).

Общество (потребитель) и АО "ПСК" (гарантирующий поставщик) 01.01.2007 заключили договор энергоснабжения N 12090 (которому впоследствии присвоен N 78010000012090), по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а потребитель - оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Электроснабжение Объектов осуществляется от ПС-34 ТП 3133, ТП 3194, максимальная мощность 509,76 кВт.

Ввиду необходимости присоединения дополнительной мощности в количестве 182,7 кВт, Общество 29.10.2013 заключило с ПАО "Ленэнерго" договор N ОД-СП6-5439-13/6432-Э-11 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, в соответствии с которым ПАО "Ленэнерго" выполнило работы по технологическому присоединению дополнительных мощностей.

Акт об осуществлении технологического присоединения был составлен 24.07.2017, согласно которому источник питания ПС-320 БКТП 8266, максимальная мощность - 692,46 кВт, в т.ч. ранее присоединенная 509,76 кВт.

Общество 25.07.2017 представило АО "ПСК" необходимые документы для внесения изменений в действующий договор энергоснабжения с учетом увеличения мощности и с учетом составления акта от 24.07.2017 о технологическом присоединении.

АО "ПСК" составило проект договора энергоснабжения в новой редакции и с письмом от 23.08.2017 N 24520/022/1 направило его Обществу, которое 04.09.2017 возвратило подписанный договор. Подписанный сторонами договор распространяет свое действие на правоотношения, возникшие с 01.09.2017.

ПАО "Ленэнерго" 28.08.2017 составило в отношении объекта Общества, расположенного по адресу Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, д. 3, лит. А, Б, В, Д акт о бездоговорном потреблении электроэнергии N БП/021997 и 31.08.2017 на основании указанного акта ввело в отношении объекта полное ограничение режима потребления электроэнергии.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что 10.07.2012 Обществом и ПАО "Ленэнерго" подписан акт о технологическом присоединении N 101238 объекта, расположенного по адресу Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, д. 3, лит. А, Б, В, Д.

В названном акте указаны следующие характеристики технологического присоединения зданий:

- максимальная мощность энергопринимающих устройств зданий - 509,76 кВт, из них (с учетом опосредованно присоединенных энергопринимающих устройств субабонентов) РУ-0,38 кВ ТП 3133 - 207,68 кВт, РУ-0,38 кВ ТП 3194 - 302/)8 кВт;

- категория надежности электроснабжения - 3;

- точка присоединения и граница балансовой принадлежности - контактное соединение щита 0,38 кВ ТП 3133, щита 0,38 кВ ТП 3194 и кабельных наконечников кабельных линий, отходящих в сторону главного распределительного щита объекта;

- источник питания - ПС-34.

- питающие кабельные линии - ф. 34-10, 34-03, 34-47, 34-24,34-26.

Согласно акту технического присоединения от 24.07.2017, подписанному Обществом и ПАО "Ленэнерго", у технологического присоединения имеются следующие характеристики:

- максимальная мощность энергопринимающих устройств зданий - 692,46 кВт, из которых максимальная мощность (без учета ранее присоединенной I (существующей) максимальной мощности) - 182,7 кВт, ранее присоединенная максимальная мощность - 509,76 кВт по третьей категории надежности, из них РУ-0,4 кВ ТП 3133 - 207,68 кВт с изменением точки присоединения, РУ-0,4 кВ ТП 3194 - 302,08 кВт с изменением точки присоединения;

- категории надежности электроснабжения 40,7 кВт по первой категории надежности, 651,76 кВт по второй категории надежности. Первая категория надежности обеспечивается за счет устройства автоматического ввода резерва в главном распределительном щите потребителя;

- перечень точек присоединения, границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности: ввод N 1 - контактные соединения коммутационного аппарата щита N 1 РУ-0,4 кВ БКТП 8266 и кабельных наконечников кабельных линий 0,4 кВ, отходящих в сторону электроустановок (ГРЩ) Общества, ввод N 2 - контактные соединения коммутационных аппаратов щита N 2 РУ-0,4 кВ БКТП 8266 и кабельных наконечников кабельных линий 0,4 кВ, отходящих в сторону электроустановок (ГРЩ) Общества;

- источники питания: ввод N 1 - ПС-320 Атаманская, БКРТП 3195, БКТП 8266, ф. 320-148, ввод N 2 - ПС-320 Атаманская, БКРТП 3195, БКТП 8266, ф. 320-1233;

- питающие кабельные линии ввод N 1-ф. 320-148, ввод N 2-ф. 320-1233.

Согласно пункту 2 акта о бездоговорном потреблении электроэнергии от 28.08.2017, проверяемые здания запитаны двумя вводами от БКТП 8266 трехфазными вводами кабелями АПвБбШп 4 (4x240 мм) длиной около 58 м до главного распределительного щита потребителя, что не соответствует характеристикам технологического присоединения зданий, определенных в акте технологического присоединения от 24.07.2017.

В письме от 04.09.2017 N КС/033-08/5784 ПАО "Ленэнерго" в ответ на обращение Общества указало, что 28.08.2017 в отношении зданий, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, д. 3, лит. А, Б, В, Д, составлен акт о бездоговорном потреблении электроэнергии в присутствии представителя Общества Макарова А.А., который отказался от подписания акта. В названном письме отражено, что точка присоединения зданий и величина мощности энергопотребления не соответствуют точке присоединения, указанной в акте о технологическом присоединении от 24.07.2017, в связи с чем энергопотребление было незаконным.

В письме от 29.09.2017 N КС/033-08/6589 также указано на несоответствие точки присоединения зданий и величины мощности энергопотребления точке присоединения, указанной в акте о технологическом присоединении от 24.07.2017, а также указано, что изменения, связанные с принятием названного акта о технологическом присоединении, в договор энергоснабжения Общества и АО "ПСК", вступили в силу 04.09.2017 и распространяют свое действие на правоотношения, возникшие с 01.09.2017. В связи с данными обстоятельствами отключение зданий от энергопотребления 31.08.2017 произведено на основании акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - положение N 442) в редакции, действовавшей в рассматриваемый период, бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

В соответствии с пунктами 40, 41 положения N 442 к числу существенных условий договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) относятся, в том числе предмет договора, дата и время начала исполнения обязательств по договору, точка (точки) поставки по договору, соответствующий указанному положению порядок определения объема покупки электрической энергии (мощности) по договору за расчетный период и порядок определения стоимости поставленной по договору за расчетный период электрической энергии (мощности), условия о порядке учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета и порядке взаимодействия сторон договора в процессе такого учета, указанные в пункте 42 положения N 442, характеристики приборов учета, имеющихся на дату заключения договора, а также обязанность потребителя (покупателя) по обеспечению оборудования точек поставки по договору приборами учета и условия о порядке определения объема потребления электрической энергии (мощности) в случае отсутствия приборов учета и в иных случаях, когда в соответствии с настоящим документом подлежат применению расчетные способы.

Согласно пункту 121 положения N 442 в редакции, действовавшей на момент составления ПАО "Ленэнерго" акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии, порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с сетевой организацией в связи с необходимостью введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями - участниками розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих обязательств потребителями, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварийных ситуаций определяется в соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

В связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного ограничения режима потребления такого лица в установленном настоящим пунктом порядке.

При выявлении факта бездоговорного потребления сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, составляет в присутствии такого лица или его представителя в соответствии с разделом X положения N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указывает определяемые в соответствии с настоящим пунктом дату и время введения полного ограничения режима потребления в отношении такого лица, а также характеристики энергопринимающих устройств, в отношении которых вводится полное ограничение режима потребления.

При выявлении факта бездоговорного потребления полное ограничение режима потребления вводится незамедлительно, а при необходимости проведения дополнительных мероприятий - не позднее 3 дней со дня выявления такого факта. В случае если бездоговорное потребление выявлено в отношении лица, потребляющего электрическую энергию, которым или в интересах которого заключен и исполняется договор, обеспечивающий поставку ему электрической энергии (мощности), с энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, у которой отсутствует право распоряжения электрической энергией, поставляемой такому лицу, то полное ограничение режима потребления вводится по истечении 30 дней со дня получения таким лицом уведомления сетевой организации, указанного в пункте 57 положения N 442.

Отмена ограничения режима потребления электрической энергии, введенного в связи с выявлением бездоговорного потребления, выразившегося в потреблении электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии, осуществляется после заключения таким лицом в установленном порядке такого договора.

Судами двух инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что на момент составления акта о бездоговорном потреблении электроэнергии схема и характеристики электроснабжения зданий, определенные в договоре от 29.10.2013 N ОД-СП6-5439-13/6432-Э-11 и акте о технологическом присоединении от 10.07.2012, с 24.07.2017 были изменены, а именно: изменились характеристики максимальной мощности энергопринимающих устройств, границы балансовой принадлежности таких устройств и объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, являющиеся точками поставки электроэнергии, приборов учета электроэнергии, источника питания, изменились характеристики категории надежности электроснабжения объекта. Данные обстоятельства Обществом не оспариваются.

Суды двух инстанций, с учетом того, что на момент проведения проверки и составления акта бездоговорного энергопотребления изменились условия энергоснабжения зданий, а изменения, связанные с принятием нового акта о технологическом присоединении от 24.07.2017, в договор энергоснабжения Общества и АО "ПСК" внесены не были, пришли к обоснованному выводу о правомерности действий ПАО "Ленэнерго" по полному ограничению режима потребления электроэнергии в соответствии с пунктом 121 положения N 442 и, как следствие, о законности оспариваемого решения Управления об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Доводы Общества о составлении акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии от 28.08.2017 с нарушением требований действующего законодательства получили надлежащую правовую оценку судов двух инстанций и обоснованно ими отклонены.

Податель жалобы ссылается на пункт 193 положения N 442, в соответствии с которым при составлении акта в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, к акту прикладываются доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Данная ссылка Общества обоснованно отклонена судами, поскольку данные положения введены в положение N 442 постановлением Правительства Российской Федерации от 24.05.2017 N 624 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, а также применения печатей хозяйственных обществ" и начали действовать с 29.09.2017 - после составления акта о бездоговорном потреблении электроэнергии от 28.08.2017.

Ссылка Общества в дополнении к кассационной жалобе на судебные акты по делу N А56-100540/2017, в которых сделан вывод о том, что Общество не допускало бездоговорного потребления электроэнергии, судом кассационной инстанции отклоняется.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 06.11.2014 N 2528-О, в системе действующего правового регулирования предусмотренное частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) основание освобождения от доказывания во взаимосвязи с положениями части 1 статьи 64 и части 4 статьи 170 того же Кодекса означает, что только фактические обстоятельства (факты), установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вывод судов в рамках дела N А56-100540/2017 об отсутствии бездоговорного потребления Обществом электроэнергии является оценкой установленных в данном деле фактических обстоятельств.

Кроме того, в рамках указанного дела рассматривались требования Общества о признании незаконными действий ПАО "Ленэнерго" по введению режима полного ограничения электроэнергии и о взыскании убытков, в то время как в настоящем деле рассматривалось требование Общества о признании незаконным решения антимонопольного органа.

Выводы судов соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в нем доказательствам. Иная оценка подателем кассационной жалобы обстоятельств дела не свидетельствуют о неправильном применении судами норм материального права.

Доводы Общества, изложенные в кассационной жалобе, были рассмотрены судами первой и апелляционной инстанций, им дана надлежащая правовая оценка.

Поскольку при рассмотрении настоящего дела нормы материального и процессуального права применены судами правильно, основания для отмены обжалуемых судебных актов отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебных актов, не выявлено.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.05.2018 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2018 по делу N А56-18501/2018, оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью Финансово-промышленная группа "РОССТРО" - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Б. Мунтян

Судьи

Л.Б. Мунтян О.А. Алешкевич А.Г. Кудин