Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 января 2019 г. N Ф07-16633/18 по делу N А66-2839/2018

29 января 2019 г.

Дело N А66-2839/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 января 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Щуриновой С.Ю., судей Бобарыкиной О.А., Серовой В.К.,

при участии от индивидуального предпринимателя Лашанкова Николая Николаевича представителя Швец Н.В. (доверенность от 09.06.2017),

рассмотрев 28.01.2019 в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Лашанкова Николая Николаевича на решение Арбитражного суда Тверской области от 28.05.2018 (судья Борцова Н.А.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2018 (судьи Моисеева И.Н., Рогатенко Л.Н., Холминов А.А.) по делу N А66-2839/2018,

установил:

Акционерное общество "АтомЭнергоСбыт", место нахождения: 115432, Москва, Проектируемый проезд 4062-й, д. 6, стр. 25, ОГРН 1027700050278, ИНН 7704228075 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) иском к индивидуальному предпринимателю Лашанкову Николаю Николаевичу, место нахождения: 174400, Тверская обл., Рамешковский р-н, дер. Плосково, ОГРНИП 317695200004490, ИНН 245700004360, о взыскании 501 188 руб. 13 коп. задолженности по договору энергоснабжения от 28.10.2016 N 69155653 (далее - Договор) за март 2017 год, в том числе за безучетное потребление электроэнергии, 78 832 руб. 89 коп. пеней, начисленных на основании абзаца восьмого пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) за период с 19.04.2017 по 25.01.2018, и 2926 руб. 25 коп. расходов по введению ограничения режима потребления электрической энергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", место нахождения: 127018, Москва, 2-я Ямская ул., д. 4, ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107 (далее - Компания).

Решением Арбитражного суда Тверской области от 28.05.2018, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2018, с предпринимателя в пользу Общества взыскано 501 188 руб. 13 коп. задолженности, 78 832 руб. 89 коп. пеней, 167 руб. 73 коп. расходов по введению ограничения режима потребления электрической энергии, а также 14 590 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части в удовлетворении иска отказано. Обществу из федерального бюджета возвращено 109 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 01.02.2018 N 869.

В кассационной жалобе предприниматель Лашанков Н.Н., ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам, просит решение и постановление по настоящему делу отменить и принять по делу новый судебный акт - об отказе в иске.

Как указывает податель кассационной жалобы, обстоятельства составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.03.2017 N 69 00023589 ему неизвестны, так как он не присутствовал при проведении проверки и не знал о составлении каких-либо документов, процедура проверки сетевой компанией нарушена. Акт, составленный представителями сетевой организации, не соответствует требованиям Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), поскольку оформлен с нарушениями, из материалов дела не усматривается какой из двух актов (от 20.03.2017 или от 23.03.2017) был положен судами в основу принятых судебных актов.

В отзывах на кассационную жалобу Общество и Компания просят оставить ее без удовлетворения.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы кассационной жалобы.

Общество и Компания надлежаще извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части 3 статьи 284 АПК РФ.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как установлено судами и подтверждается материалами дела, Общество (гарантирующий поставщик) и предприниматель Лашанков Н.Н. (потребитель) 28.10.2016 заключили договор энергоснабжения N 69155653, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Разделом 4 Договора сторонами согласован порядок учета электрической энергии, разделом 3 Договора - порядок определения объема покупки и разделом 5 Договора - порядок расчетов за потребленную электрическую энергию.

В соответствии с пунктами 2.3.8 и 4.6 Договора потребитель принял на себя обязанность обеспечивать эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета (указанных в приложении N 3 к Договору), сохранность и целостность приборов учета, а также пломб и знаков визуального контроля, снятие и хранение их показаний, своевременную замену приборов учета.

Согласно пункту 4.1 Договора приборы учета, которые используются при определении объемов потребления электрической энергии, должны соответствовать требованиям действующего законодательства Российской Федерации, в том числе по их классу точности и функциональным возможностям, быть допущенными в эксплуатацию, иметь неповрежденные пломбы и знаки визуального контроля.

В соответствии с пунктом 5.2 Договора окончательный расчет за оказанные услуги производится до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Пунктом 6.10 Договора предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного действующим законодательством. Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по Договору на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Приложением N 2 к Договору стороны согласовали точки поставки, а приложением N 3 - перечень средств измерения, используемых при определении объема потребления электрической энергии, оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Сотрудниками сетевой организации - Компании 20.03.2017 в присутствии предпринимателя проведена проверка работы прибора учета "Меркурий 230 АМ-03", заводской N 26962638, и выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в воздействии на антимагнитную пломбу магнитным полем (рисунок исчез, магнитный элемент почернел). Отсутствует пломба на клеммной крышке.

По результатам проверки был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.03.2017 N 6900023589, подписанный представителем сетевой организации, выдано предписание об устранении нарушений. Потребитель подписать акт отказался, в связи с чем акт был подписан двумя свидетелями.

Кроме того, был составлен акт от 20.03.2017 N 6900118327 проверки состояния схемы измерения электроэнергии, в котором также отражено воздействие на антимагнитную пломбу. Данный акт подписан предпринимателем без возражений.

Представителем сетевой организации - Компании 23.03.2017 в присутствии представителя гарантирующего поставщика и потребителя (предпринимателя) был составлен акт N 6900153615, в котором отражено наличие нарушений, выявленных 20.03.2017; акт подписан предпринимателем без замечаний; произведена замена прибора учета (акт от 23.03.2017 N 6900118339).

В связи с выявлением безучетного потребления электроэнергии предпринимателю Лашанкову Н.Н. были направлены акт от 31.03.2017 N 047814, счет-фактура от 23.03.2017 N 047814, счет от 31.03.2017 N 047814 на сумму 503 746 руб. 70 коп.

Предприниматель 26.04.2017 произвел частичную оплату в размере 2558 руб. 57 коп.

Общество 28.04.2017 уведомило предпринимателя об имеющейся у него задолженности по оплате электроэнергии и - в связи с этим - о возможном применении мер по введению частичного/полного ограничения режима потребления электроэнергии.

Представителем Компании 31.05.2017 в присутствии предпринимателя было произведено полное ограничение режима электропотребления.

Наличие у предпринимателя Лашанкова Н.Н. задолженности в размере 501 188 руб. 13 коп. за безучетно потребленную электрическую энергию, задолженности по несению расходов по введению ограничения режима потребления электроэнергии послужило основанием для начисления Обществом пеней в размере 78 832 руб. 89 коп. и обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь статьями 309, 310, 330, 332, 539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Законом N 35-ФЗ, пунктами 2, 84, 137, 145, 167, 192, 193, 194, 195 Основных положений N 442, признали исковые требования Общества о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию и пеней обоснованными по праву и размеру, а акты о неучтенном потреблении электроэнергии, составленные Компанией - соответствующими требованиям Основных положений N 442. Требования о взыскании расходов по введению ограничению режима потребления электроэнергии удовлетворены частично, в размере 167 руб. 73 коп.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

В соответствии с пунктом 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с данным документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также иным требованиям.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 собственник прибора учета обязан обеспечить сохранность и целостность прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного, в частности договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и Основными положениями, порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившееся в том числе в совершении потребителем (покупателем) действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Перечень действий потребителя, которые приводят к искажению данных об объеме потребления электроэнергии, законодательством не определен, то есть является открытым. Одним из таких действий является воздействие на прибор учета сильного постоянного магнитного поля, которое приводит к замедлению движения или даже остановке счетного механизма прибора учета. Для исключения возможности такого воздействия используются антимагнитные пломбы. Антимагнитная пломба устанавливается на корпус прибора учета и выглядит как обычная наклейка. На клейкой ленте расположена капсула, в которой находится магнитоустойчивая суспензия, реагирующая на магнитное поле величиной выше 100 мТл. Если происходит воздействие магнитного поля, то она меняет свое состояние (рассыпается), что является подтверждением вмешательства в работу прибора учета.

Как установлено пунктами 192 и 193 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, в том числе актам о неучтенном потреблении, акту проверки состояния схемы измерения электроэнергии и работы (замены) допуска в эксплуатацию прибора учета, установлен факт нарушения обязательств потребителя по обеспечению сохранности прибора учета.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Таким образом, признав доказанным факт безучетного потребления электрической энергии на объекте предпринимателя, проверив произведенный Обществом расчет, суды правомерно взыскали с предпринимателя 501 188 руб. 13 коп. задолженности, и 78 832 руб. 89 коп. пеней, начисленных за период с 19.04.2017 по 25.01.2018.

Доводы подателя кассационной жалобы о том, что о составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.03.2017 N 6900023589 ему не было известно, так как он не присутствовал при проведении проверки и не знал о составлении каких-либо документов, а следовательно процедура проверки сетевой компанией нарушена, правомерно отклонены судами двух инстанций, так как в акте от 20.03.2017 N 6900023589 имеется отметка о том, что Лашанков Н.Н. от подписания данного акта отказался, это подтверждается подписями двух свидетелей.

Кроме того, обстоятельства, указанные в данном акте, подтверждены актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.03.2017 N 6900153615, подписанным представителем гарантирующего поставщика и предпринимателем без замечаний.

При указанных обстоятельствах представленные акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 20.03.2017 N 6900023589 и от 23.03.2017 N 6900153615 являются надлежащими доказательствами, подтверждающими факт безучетного потребления электрической энергии.

В соответствии с частью 3 статьи 286 АПК РФ при рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Поскольку нормы права применены судами первой и апелляционной инстанций в соответствии с фактическими обстоятельствами дела, установленными на основании имеющихся в деле доказательств, обстоятельства, являющиеся безусловным основанием для отмены судебных актов, отсутствуют, обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения.

Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 28.05.2018 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2018 по делу N А66-2839/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Лашанкова Николая Николаевича - без удовлетворения.

Председательствующий

С.Ю. Щуринова

Судьи

С.Ю. Щуринова О.А. Бобарыкина В.К. Серова