Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 24 марта 2020 г. N Ф07-24/20 по делу N А66-3088/2018

24 марта 2020 г.

Дело N А66-3088/2018

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Нефедовой О.Ю., судей Васильевой Н.В. и Дмитриева В.В.,

рассмотрев 18.03.2020 в открытом судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего Рыжова Андрея Сергеевича общества с ограниченной ответственностью "ГК "Велес" на решение Арбитражного суда Тверской области от 28.12.2018 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2019 по делу N А66-3088/2018,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "СК "Стройсфера", адрес: 170021, город Тверь, улица Красина, дом 1, помещение VI, ОГРН 1106952014091, ИНН 6950118241 (далее - ООО "СК "Стройсфера"), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ГК "Велес", адрес: 170034, город Тверь, проспект Чайковского, дом 28/2, офис 610, ОГРН 1156952002492, ИНН 6950030220 (далее - ООО "ГК "Велес"), о взыскании 2 074 140 руб. задолженности по оплате работ по договору подряда от 02.08.2017 N 6/17 на выполнение строительно-отделочных работ (далее - Договор).

Общество обратилось со встречным иском о взыскании 2 546 282 руб. 46 коп. в возмещение убытков, возникших в результате некачественного выполнения работ по Договору и связанных с устранением выявленных недостатков, 431 421 руб. 12 коп. неустойки, начисленной за период с 08.10.2017 по 19.01.2018 за просрочку выполнения работ на основании пункта 9.9 Договора.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Центр оценки", адрес: 170100, город Тверь, Трехсвятская улица, дом 6, корпус 1, офис 403, ОГРН 1096952014235, ИНН 6950104464, администрация Осташковского городского округа, адрес: 172735, Тверская область, город Осташков, Ленинский проспект, дом 46, помещение 1, ОГРН 1176952021290, ИНН 6913017005, общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "КБ Строй", адрес: 170028, город Тверь, улица Коминтерна, дом 97, помещение 47, ОГРН 1176952016559, ИНН 6950211593.

Решением суда первой инстанции от 28.12.2018, оставленным без изменения постановлениями апелляционного суда от 26.03.2019 и кассационного суда от 31.07.2019, первоначальный иск удовлетворен в части взыскания 2 059 081 руб. 36 коп. задолженности, встречный иск удовлетворен в части взыскания 178 376 руб. 04 коп. неустойки, в остальной части в первоначальном и встречном исках отказано. Произведен зачет встречных требований.

Общество с ограниченной ответственностью Проектная мастерская "Свой Дом", адрес: 170019, город Тверь, улица Маяковского, дом 37, офис 306, ОГРН 1076952025006, ИНН 6952013798 (далее - Мастерская), - лицо, не участвующее в деле, не согласившись с решением суда первой инстанции от 28.12.2018, полагая, что вышеуказанный судебный акт в части зачета встречных однородных требований нарушает его права и законные интересы как конкурсного кредитора ООО "ГК "Велес", обратилось в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Апелляционный суд, руководствуясь статьей 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), разъяснениями, изложенными в абзаце пять пункта 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", принял апелляционную жалобу Мастерской к производству и рассмотрел ее применительно к правилам рассмотрения заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам.

Постановлением апелляционного суда от 22.10.2019 решение суда первой инстанции от 28.12.2018 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий ООО "ГК "Велес" Рыжов Андрей Сергеевич, ссылаясь на неправильное применение норм материального права, просит отменить вынесенные судебные акты в части произведения зачета встречных однородных требований и принять новый - без проведения зачета.

Податель жалобы считает, что произведенный судами зачет встречных однородных требований после возбуждения дела о банкротстве ООО "ГК "Велес" привел к оказанию предпочтения ООО СК "Стройсфера" перед иными кредиторами должника.

ООО "ГК "Велес" в лице конкурсного управляющего Рыжова А.С. полагает, что апелляционный суд необоснованно руководствовался положениями статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Отзывы на кассационную жалобу не представлены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, однако своих представителей в судебное заседание не направили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судами двух инстанций, ООО "ГК "Велес" (заказчик) и ООО "СК "Стройсфера" (подрядчик) заключили Договор, согласно пункту 1.1 которого подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика работы по внутренней отделке жилого дома (по адресу: Тверская область, город Осташков, улица Мира, дом 2), а именно: работы по черновой отделке (штукатурка потолков и стен, стяжка полов - пункт 1.1.1) и работы по чистовой отделке (дополнительно к работам по черновой отделке - покрытие линолеумом, покрытие стен (обои, плитка, покраска), установка входной двери и межкомнатных дверей - пункт 1.1.2).

Подрядчик обязался завершить строительство и сдать законченный строительством объект, готовый к эксплуатации, в установленном порядке и в сроки, предусмотренные Договором (пункт 1.4 Договора).

Пунктом 2.1 Договора установлено, что стоимость работ составляет 4 148 280 руб., включая НДС 18% (632 788 руб. 47 коп.).

Цена является твердой и изменению не подлежит. В стоимость работ, указанную в Договоре, включаются компенсация издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (пункт 2.2 Договора).

Согласно пункту 2.3 Договора работа считается выполненной подрядчиком и принятой заказчиком после подписания сторонами акта сдачи-приемки работы.

Пунктом 2.4 Договора предусмотрено, что в течение пяти банковских дней с момента подписания Договора заказчик выплачивает подрядчику 5 000 000 руб. аванса.

Оплата выполненной работы по черновой отделке, предусмотренной пунктом 1.1.1 Договора (в размере 1 574 140 руб.), осуществляется заказчиком в течение семи банковских дней с момента представления заказчику актов скрытых работ и подписания сторонами промежуточных актов (пункт 2.5 Договора).

Окончательная оплата выполненной работы (в размере 2 074 140 руб.) осуществляется заказчиком в течение семи банковских дней с момента окончательной сдачи ее результата подрядчиком и подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ (пункт 2.6 Договора).

В соответствии с пунктом 7.1 Договора срок выполнения работ по черновой отделке - с 07.08.2017 по 07.09.2017.

Согласно пункту 7.2 Договора срок выполнения работ по чистовой отделке - по 07.10.2017 включительно.

В пункте 9.9 Договора стороны согласовали, что за просрочку выполнения работ подрядчик уплачивает заказчику штраф - 0,1% от суммы Договора за каждый день просрочки.

По платежным поручениям от 04.08.2017 N 299, 04.09.2017 N 339, 29.09.2017 N 367 ООО "ГК "Велес" перечислило ООО "СК "Стройсфера" 2 074 140 руб. в качестве предоплаты и промежуточной оплаты по Договору.

ООО "СК "Стройсфера" направляло ООО "ГК "Велес" акты КС-2 и справки КС-3, счета-фактуры, а также акты выполненных работ 09.11.2017 и 01.12.2017.

В связи с тем что указанные акты не были подписаны и выполненные работы в полном объеме не оплачены, ООО "СК "Стройсфера" направило ООО "ГК "Велес" претензию от 29.01.2018 с требованием уплаты 207 414 руб. задолженности по Договору.

ООО "ГК "Велес" направило ООО "СК "Стройсфера" претензию от 19.01.2018, в которой уведомило об отказе от исполнения Договора с момента получения этого уведомления, а также потребовало уплатить 431 421 руб. 12 коп. неустойки. Претензия 31.01.2018 получена ООО "СК "Стройсфера".

Неурегулирование спора в досудебном порядке послужило основанием для обращения ООО "ГК "Велес" и ООО "СК "Стройсфера" в арбитражный суд с указанными исками.

Суды частично удовлетворили первоначальный и встречный иски и произвели зачет встречных однородных требований.

Апелляционный суд, рассмотрев апелляционную жалобу Мастерской применительно к правилам рассмотрения заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, не усмотрел оснований для отмены решения суда первой инстанции в части зачета однородных требований.

Принимая во внимание то обстоятельство, что в кассационной жалобе оспариваются только выводы судов относительно произведенного ими зачета, в соответствии с положениями части 1 статьи 286 АПК РФ законность судебных актов проверена судом кассационной инстанции в пределах доводов кассационной жалобы.

В силу абзаца второго части 5 статьи 170 АПК РФ при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

Между тем согласно абзацу шестому статьи 411 Гражданского кодекса Российской Федерации зачет требований не допускается в случаях, предусмотренных законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 данной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с абзацем третьим пункта 8 статьи 142 Закона о банкротстве зачет требования допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве (пункт 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").

С учетом изложенного запрет зачета, влекущего за собой нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов, распространяется и на зачет, который производится по судебному акту суда.

Из материалов дела усматривается, что определением Арбитражного суда Тверской области от 10.12.2018 по делу N А66-19704/2018 в отношении ООО "ГК "Велес" возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

Таким образом, на момент принятия обжалуемого решения, резолютивная часть которого объявлена 14.12.2018, в отношении ООО "ГК "Велес" было возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве), в связи с чем оснований для проведения зачета встречных однородных требований не имелось.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, суды первой и апелляционной инстанций установили на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но при осуществлении зачета встречных требований не применили подлежащие применению нормы Закона о банкротстве, суд кассационной инстанции, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287 АПК РФ, считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, отменить решение суда первой инстанции от 28.12.2018 и постановление суда апелляционной инстанции от 22.10.2019 в части проведения зачета первоначальных и встречных исковых требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в кассационной инстанции подлежат взысканию ООО СК "Сфера" в пользу ООО "ГК "Велес" на основании статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 28.12.2018 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2019 по делу N А66-3088/2018 изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции:

"Первоначальный иск общества с ограниченной ответственностью СК "Стройсфера" удовлетворить частично. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ГК "Велес", адрес: 170034, город Тверь, проспект Чайковского, дом 28/2, офис 610, ОГРН 1156952002492, ИНН 6950030220, в пользу общества с ограниченной ответственностью СК "Стройсфера", адрес: 170021, город Тверь, улица Красина, дом 1, помещение VI, ОГРН 1106952014091, ИНН 6950118241, 2 059 081 руб. 36 коп. основного долга и 33 129 руб. расходов по оплате государственной пошлины, в остальной части в удовлетворении первоначального иска отказать.

Встречный иск общества с ограниченной ответственностью "ГК "Велес" удовлетворить частично. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью СК "Стройсфера", адрес: 170021, город Тверь, улица Красина, дом 1, помещение VI, ОГРН 1106952014091, ИНН 6950118241, в пользу общества с ограниченной ответственностью "ГК "Велес", адрес: 170034, город Тверь, проспект Чайковского, дом 28/2, офис 610, ОГРН 1156952002492, ИНН 6950030220178, 376 руб. 04 коп. неустойки, в остальной части в удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ГК "Велес", адрес: 170034, город Тверь, проспект Чайковского, дом 28/2, офис 610, ОГРН 1156952002492, ИНН 6950030220, в доход федерального бюджета 35 619 руб. государственной пошлины по первоначальному иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью СК "Стройсфера", адрес: 170021, город Тверь, улица Красина, дом 1, помещение VI, ОГРН 1106952014091, ИНН 6950118241, в доход федерального бюджета 2270 руб. коп. государственной пошлины по встречному иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью СК "Стройсфера", адрес: 170021, город Тверь, улица Красина, дом 1, помещение VI, ОГРН 1106952014091, ИНН 6950118241, в пользу общества с ограниченной ответственностью "ГК "Велес", адрес: 170034, город Тверь, проспект Чайковского, дом 28/2, офис 610, ОГРН 1156952002492, ИНН 6950030220, 3000 руб. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в кассационной инстанции.

Председательствующий

О.Ю. Нефедова

Судьи

О.Ю. Нефедова Н.В. Васильева В.В. Дмитриев