Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 5 июня 2020 г. N Ф07-2711/20 по делу N А56-87130/2018

05 июня 2020 г.

Дело N А56-87130/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 июня 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Преснецовой Т.Г., судей Захаровой М.В., Кадулина А.В.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Научный центр творческих идей" Ященко В.Ф. (доверенность от 09.01.2020 N 01-ДЮ), от акционерного общества "Нефтебаза Ручьи" Русак Е.И. (доверенность от 24.03.2020),

рассмотрев 27.05.2020 в открытом судебном заседании кассационную жалобу публичного акционерного общества "Нефтебаза Ручьи" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.07.2019 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2019 по делу N А56-87130/2018,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Научный центр творческих идей", адрес: 194100, Санкт-Петербург, Кантемировская ул., д. 12, лит. А, пом. 36-Н, комн. 22-1, ОГРН 1027806869309, ИНН 7813096333 (далее - Центр), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) после проведения судебной экспертизы, к публичному акционерному обществу "Нефтебаза Ручьи", адрес: 195273, Санкт-Петербург, Пискаревский пр., д. 125, ОГРН 1037816018646, ИНН 7806007389 (далее - Общество) и акционерному обществу "Независимая регистраторская компания", адрес: 107076, Москва, ул. Стромынка, д. 18, корп. 5Б, пом. IX, ОГРН 1027739063087, ИНН 7705038503 (далее - Регистратор), о признании недействительным решения Совета директоров Общества от 23.04.2018, оформленного протоколом N 5, по пункту 2 повестки дня в части установления цены выкупа одной обыкновенной именной бездокументарной акции (государственный регистрационный номер выпуска 72-1П-560) в размере, равном 229 руб. 43 коп., и об установлении цены выкупа таких акций по заявлению истца в размере 2 218 руб. 42 коп. за 1 шт.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Аудиторская компания. Городской центр экспертиз", адрес: 192102, Санкт-Петербург, Бухарестская ул., д. 6, лит. А, пом. 6Н, ОГРН 1147847421545, ИНН 7816600358.

Решением суда от 16.07.2019 иск удовлетворен.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2019 данное решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, просит решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Податель жалобы полагает, что исполнение договора о выкупе акций, заключенного в момент получения требования истца от 05.07.2018, не могло быть исполнено по цене, отличной от цены, которая была утверждена решением Совета директоров Общества (протокол от 23.04.2018 N 5) в соответствии с оценкой от 16.04.2018 N 1694-2600-2018; считает, что суды неправомерно отказали в удовлетворении его ходатайства о назначении по делу повторной экспертизы; ссылается на недостоверность и необоснованность выводов эксперта, указанных в экспертном заключении от 13.05.2019 N 497/19-АС/СПбЛО, которое было положено в основу обжалуемых судебных актов при определении цены акции; указывает на то, что эксперт при оценке основных средств Общества не учел существенные обстоятельства, влияющие на размер рыночной цены активов, а именно: нахождение принадлежащих Обществу земельных участков в долгосрочной (на 49 лет) аренде у ООО "ПТК-Терминал" и обременение их договорами залога, поручительства, сервитутами и охранными зонами, а также заключение экспертизы промышленной безопасности от 12.12.2017, в котором указано на необходимость консервации объектов вследствие несоответствия их действующим нормам и правилам и на невозможность производства их ремонта ввиду ветхости; эксперт исходил из неверных характеристик объектов, сведения о которых не соответствовали как технической, так и градостроительной документации.

Помимо этого податель жалобы ссылался на то, что в рамках настоящего дела истец не вправе оспаривать установленный размер выкупа акций, поскольку между Центром и Обществом заключен договор купли-продажи акций, по которому цена их выкупа не была оспорена до заключения договора. Общество полагало, что не имеется правовых оснований для изменения цены после совершения сторонами сделки по выкупу акций.

В отзыве на кассационную жалобу Центр просит отказать в ее удовлетворении и оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании представитель Общества настаивал на удовлетворении кассационной жалобы, а представитель Центра возражал против ее удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле и надлежаще извещенные о времени и месте судебного заседания, своих представителей в суд не направили, что в соответствии со статьей 284 АПК РФ не может служить препятствием для рассмотрения жалобы.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как установлено судами и следует из материалов дела, Центр являлся акционером Общества.

Согласно выписке из реестра акционеров по состоянию на 24.05.2018 Центру принадлежало 30 438 обыкновенных именных акций выпуска, государственный регистрационный номер 72-1П-560.

Из протокола заседания Совета директоров Общества от 23.04.2018 следует, что для целей применения статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) и в связи с назначением на 24.05.2018 годового общего собрания акционеров, в повестку дня которого был включен вопрос об одобрении крупных сделок, на основании отчета об оценке 100% пакета акций Общества, составленного независимым оценщиком ООО "Аудиторская компания. Городской центр экспертиз" от 16.04.2018 N 1694-2600-2018 (далее - Отчет об оценке от 16.04.2018) цена выкупа 1 обыкновенной именной акции Общества была определена в размере 229 руб. 43 коп. (НДС не облагается) и 1 привилегированной именной акции - 229 руб. 43 коп. (НДС не облагается). При этом общая стоимость имущества, являющегося предметом крупной сделки, суммарно составляет 145 707 949 руб. 24 коп.

На сайте раскрытия информации информационного агентства АК@М (www.disclosure.ru) были опубликованы сообщение эмитента об установлении цены выкупа акций - 24.04.2018, а 28.04.2018 - сообщение о проведении годового общего собрания акционеров Общества с указанием этих же цен.

Общее годовое собрание акционеров Общества состоялось 24.05.2018, истец принял в нем участие и голосовал против принятия решения об одобрении крупных сделок.

После этого 15.06.2018 истцу был выдан Отчет об оценке от 16.04.2018, а 05.07.2018 он направил Регистратору требование о выкупе всех принадлежащих ему акций, в котором указал на то, что на основании составленного по его заявке отчета об оценке от 03.07.2018 N Р-ОБ-08/18 рыночная цена обыкновенных именных акций Общества составляет 2 549 руб. 71 коп. за 1 акцию.

Из протокола заседания Совета директоров Общества от 10.07.2018 N 8 следует, что на нем был утвержден отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций в соответствии с положениями статьи 76 Закона N 208-ФЗ; 10% стоимости чистых активов Общества на дату принятия решения об одобрении крупных сделок оценивается в 20 308 600 руб.; количество акций, которые могут быть выкуплены, - 88 517 шт.; подлежат выкупу принадлежащие Центру 30 438 шт. обыкновенных именных акций, что составляет 5,72% или 6 983 390 руб. 34 коп. в срок по 07.08.2018 включительно.

Сообщение об утверждении данного отчета опубликовано 11.07.2018 на сайте раскрытия информации Общества.

Поскольку сделка по выкупу акций считается заключенной с момента получения требования акционера о выкупе, Общество перечислило Центру 6 983 390 руб. 34 коп. в счет оплаты выкупаемых акций по цене, установленной Советом директоров на основании Отчета об оценке от 16.04.2018.

Центр, возражая против установленной Советом директоров цены выкупа акций, обратился в арбитражный суд с настоящим иском 05.07.2018, направив в этот же день Регистратору свое требование о выкупе всех принадлежащих ему акций в количестве 30 438 шт. по 2 549 руб. 71 коп. за 1 акцию.

При рассмотрении данных требований судом первой инстанции была назначена судебная экспертиза для определения рыночной стоимости 100% пакета акций Общества по состоянию на 10.04.2018, производство которой поручено эксперту общества с ограниченной ответственностью "Межрегиональный центр экспертиз "Северо-Запад" Якуповой Аде Юрьевне.

Указанный эксперт представил экспертное заключение от 13.05.2019 N 497/19-АС/СПбЛО (далее - Экспертное заключение от 13.05.2019), согласно которому рыночная стоимость 100% пакета акций Общества по состоянию на 10.04.2018 составляет 1 305 375 000 руб., то есть 2 218 руб. 42 коп. за одну акцию (1 305 375 000 руб./ 588 425 акций = 2 218,42 руб.).

Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав материалы дела, признали, что решение Совета директоров Общества об определении цены выкупа акций было основано на недостоверной, противоречащей действующему законодательству оценке независимого оценщика, приняли в качестве надлежащего доказательства рыночной цены стоимости акций Экспертное заключение от 13.05.2019, в связи с чем удовлетворили исковые требования, размер которых был уточнен истцом после ознакомления с названным заключением эксперта.

При этом суды отказали в удовлетворении ходатайства Общества о назначении по делу повторной судебной экспертизы.

Суд кассационной инстанции, исследовав материалы дела и изучив доводы, приведенные в кассационной жалобе, полагает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в связи со следующим.

В силу положений статьи 75 Закона N 208-ФЗ, если иное не предусмотрено федеральным законом, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (в том числе одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность), если они голосовали против принятия решения о реорганизации общества или против решения о согласии на совершение или о последующем одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

В пункте 3 данной статьи предусмотрено, что цена выкупа акций определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Согласно пункту 5 статьи 76 Закона N 208-ФЗ выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с настоящим Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 77 Закона N 208-ФЗ в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или порядок ее определения либо цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

Проанализировав приведенные правовые положения, суды первой и апелляционной инстанций правильно исходили из того, что Центр, который голосовал против одобрения крупных сделок и в установленном статьей 76 Закона N 208-ФЗ порядке реализовал свое право на выкуп принадлежащих ему акций, заявив соответствующее требование, в связи с чем он вправе требовать выкупа таких акций по их рыночной стоимости.

Поскольку выкуп уже был произведен, а требование Центра, указанное в уведомлении от 05.07.2018, о выкупе акций по иной цене проигнорировано Обществом, то истец как акционер не лишен права в соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) требовать от Общества выкупить акции по цене, которая, по его мнению, является рыночной.

Данная правовая позиция сформулирована в определении Верховного Суда Российской Федерации от 01.10.2019 N 306-ЭС19-4002, в котором также указано на то, что в ситуации, когда у сторон имеются разногласия по условиям обязательного для заключения Обществом договора в силу статьи 75 Закона N 208-ФЗ в части цены выкупа акций, спор об этом может быть передан на рассмотрение суда в порядке статьи 445 ГК РФ с учетом разъяснений, содержащихся в пункте 38 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора". В этом случае результаты оценки стоимости акций, положенные в основание цены, установленной Советом директоров, могут рассматриваться в качестве доказательства по делу, которое подлежит оценке судом при установлении покупной цены.

В связи с этим кассационная инстанция считает верным вывод судов об избрании истцом надлежащего способа защиты нарушенного (или предполагаемого) права, а доводы подателя жалобы о недопустимости оспаривания выкупной цены акции после заключения договора - несостоятельными.

В ходе исследования доказательств суды обоснованно признали, что решение Совета директоров Общества об определении цены выкупа акций было основано на недостоверной, противоречащей действующему законодательству оценке независимого оценщика в Отчете об оценке от 16.04.2018, в связи с чем для разрешения вопроса о соответствии установленной решением Совета директоров Общества цены выкупа акций и установления рыночной стоимости 100% пакета акций Общества по состоянию на 10.04.2018 суд первой инстанции обоснованно назначил судебную экспертизу, а апелляционный суд опросил эксперта Якупову А.Ю.

Несоответствие определенной в Отчете об оценке от 16.04.2018 стоимости акций их рыночной цене и недостоверность выводов ООО "Аудиторская компания. Городской центр экспертиз" установлены при рассмотрении дела в суде первой инстанции и подтверждаются экспертным заключением Общероссийской общественной организации "Российское общество оценщиков" от 03.07.2018 N 513/2018, в котором указано, что данный отчет противоречит требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", федеральным стандартам оценки и правилам оценочной деятельности, а также заданию на оценку.

При таком положении суды первой и апелляционной инстанций обоснованно признали, что при определении рыночной стоимости выкупа акций Советом директоров Общества нарушены требования пункта 3 статьи 75 Закона N 208-ФЗ.

Согласно Экспертному заключению от 13.05.2019, составленному во исполнение определения суда о назначении судебной экспертизы по результатам оценки активов Общества и анализа его финансового состояния, эксперт Якупова А.Ю. пришла к выводу, что рыночная стоимость 100% пакета акций Общества по состоянию на 10.04.2018 составляет 1 305 375 000 руб., то есть 2 218 руб. 42 коп. за одну акцию (1 305 375 000 руб./ 588 425 акций = 2 218,42 руб.).

Возражая против установленной в данном заключении цены пакета акций как рыночной, Общество заявило ходатайство о назначении повторной экспертизы и ссылалось на наличие у него сомнений в обоснованности выводов эксперта.

При этом ответчик, в частности, указывал на то, что эксперт при оценке основных средств Общества не учел существенные обстоятельства, принципиально влияющие на завышение размера рыночной цены активов, а именно: нахождение принадлежащих Обществу земельных участков в аренде у ООО "ПТК-Терминал" по договору аренды от 25.09.2013 N 327/2013 сроком на 49 лет и обременение их значительными по размеру обязательств договорами залога и поручительства, а также зарегистрированными в Едином государственном реестре недвижимости сервитутами и охранными зонами; эксперт проигнорировал имеющееся в материалах дела заключение экспертизы промышленной безопасности от 12.12.2017, в котором указано на необходимость консервации объектов вследствие несоответствия их действующим нормам и правилам и на невозможность производства ремонта ввиду ветхости; эксперт исходил из неверных характеристик объектов, сведения о которых не соответствовали как технической, так и градостроительной документации, а также указал на удобную транспортную доступность, в то время как фактически проезд к ним с земель общего пользования возможен только через земли, находящиеся в долгосрочной аренде у ООО "ПТК-Терминал"; эксперт необоснованно посчитал, что в состав активов Общества входит действующая нефтебаза, однако в действительности состав и состояние исследованного имущества не обеспечивают функции нефтебазы и в отношении этих объектов на основании заключения экспертизы промышленной безопасности принято решение о консервации; эксперт неверно определил вид разрешенного использования земельных участков как "для производственно-складского использования", между тем согласно сведениям Единого государственного реестра недвижимости и Проекта землепользования и застройки, утвержденного постановлением Правительства Санкт-Петербурга от 22.07.2008 N 896, участки имеют вид разрешенного использования - для размещения складских объектов, что влияет на уровень цен на объекты недвижимости. Помимо этого Общество указало на иные многочисленные обстоятельства, приведенные им как в письменных возражениях, поданных в суд первой инстанции, так и в кассационной жалобе.

Между тем в Экспертном заключении от 13.05.2019 и обжалуемых судебных актах не приведены обстоятельства и выводы, опровергающие указанные доводы Общества, которые фактически не были проверены судами в полном объеме, а содержащиеся в заключении противоречия не были устранены судами.

В соответствии с действующими нормативными актами, в том числе и распоряжением Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 06.03.2002 N 568-р, а также сложившейся судебной практикой к факторам, снижающим рыночную стоимость недвижимого имущества, относятся имеющиеся обременения, права аренды, залог и инженерные сети и т.п., поэтому наличие подобных ограничений необходимо обязательно учитывать при определении рыночной стоимости.

Как следует из материалов дела и обжалуемого постановления, в суде апелляционной инстанции эксперт пояснил, что указанные выше сведения им не принимались во внимание, а земельные участки не осматривались.

Учитывая данные обстоятельства в их совокупности, кассационная инстанция считает необоснованным отказ судов в удовлетворении ходатайства ответчика о проведении повторной экспертизы.

При таком положении суд кассационной инстанции полагает, что в нарушение положений части 7 статьи 71, пункта 2 части 4 статьи 170 АПК РФ выводы судов, содержащиеся в решении и постановлении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, в судебных актах не отражены результаты оценки доводов ответчика и имеющихся в деле доказательств в их совокупности.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что суды не проверили в полной мере обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, исходя из предмета заявленных требований. Допущенные нарушения являются существенными и могут быть устранены только посредством отмены решения и апелляционного постановления и направления дела на новое рассмотрение для решения вопроса о проведении повторной экспертизы.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует учесть изложенное в настоящем постановлении, рассмотреть спор по существу, установив обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, оценить представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ и распределить судебные расходы.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.07.2019 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2019 по делу N А56-87130/2018 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Председательствующий

Т.Г. Преснецова

Судьи

Т.Г. Преснецова М.В. Захарова А.В. Кадулин