Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 2 февраля 2021 г. N Ф07-14860/20 по делу N А56-41263/2019

02 февраля 2021 г.

Дело N А56-41263/2019

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Боголюбовой Е.В., судей Власовой М.Г. и Нефедовой О.Ю.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Проектно-строительное бюро "ЖилСтрой" Глушко С.Ю. (доверенность от 11.01.2021),

рассмотрев 02.02.2021 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Проектно-строительное бюро "ЖилСтрой" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.06.2020 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2020 по делу N А56-41263/2019,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ДигестПроект", адрес: 192012, Санкт-Петербург, проспект Обуховской Обороны, дом 271, литера А, помещение 602, ОГРН 1077847315897, ИНН 7811372309 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Проектно-строительное бюро "ЖилСтрой", адрес: 191144, Санкт-Петербург, Новгородская улица, дом 14, литера А, помещение 303, ОГРН 1047855161639, ИНН 7842307444 (далее - Бюро), о взыскании 5 396 925 руб. 55 коп. задолженности и 1 634 764 руб. 88 коп. неустойки за период с 17.02.2018 по 23.01.2019 по договору подряда от 03.10.2017 N 174 /026-2/СП/2017 (далее - Договор).

Бюро подало в суд встречный иск о взыскании с Общества 445 506 руб. 29 коп. стоимости поставленных материалов на основании рукописных накладных от 15.02.2018, от 19.02.2018, от 23.12.2017 и от 01.02.2018.

Решением суда от 29.06.2020 с Бюро в пользу Общества взыскано 1 742 166 руб. 04 коп. задолженности, 526 081 руб. 23 коп. неустойки; в удовлетворении остальной части первоначального иска отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2020 решение от 29.06.2020 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Бюро, ссылаясь на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права и несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, просит указанные судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение.

По мнению подателя жалобы, суды необоснованно не приняли во внимание акт от 21.03.2018 N 000219, подтверждающий признание Обществом обязанности уплатить Бюро 1 500 000 руб. штрафных санкций, и не снизили сумму долга на указанную сумму. Кроме того, Бюро полагает ошибочным вывод судов о наличии оснований для взыскания с Бюро 532 519 руб. 60 коп. гарантийного удержания, поскольку срок возврата гарантийного удержания к моменту вынесения оспариваемого решения не наступил. Установив факт принятия Обществом от Бюро неоплаченных материалов по двум рукописным накладным, суд не удовлетворил встречные исковые требования Бюро на 328 899 руб. 84 коп. - стоимость переданных материалов. При этом суд ошибочно применил не подлежащие применению в настоящем споре положения части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), сославшись на преюдициальное значение обстоятельств, установленных при рассмотрении дела N А56-31401/2019, рассмотренного в порядке упрощенного производства.

В судебном заседании представитель Бюро поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе.

Общество надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, однако своих представителей в заседание суда кассационной инстанции не направило, что в соответствии со статьей 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, по условиям Договора Общество (субподрядчик) обязалось выполнить комплекс строительно-монтажных работ по изготовлению, поставке и монтажу стен и перегородок из сэндвич-панелей, окон ПВХ, кровли рулонной наплавляемой в соответствии с проектной документацией и сдать Бюро (генподрядчику) результат работ на объекте "Склад цеха фасонного литья, расположенный на земельном участке, кадастровый номер 78:12:0007157:1739 (адресные ориентиры - проспект Обуховской Обороны, участок 224 (восточнее дома 120, литера АТ)", а генподрядчик обязался принять и оплатить выполненные работы.

Цена Договора включает в себя стоимость выполнения комплекса работ, в которой в том числе учтена стоимость всех необходимых сопутствующих работ, предусмотренных технологией производства, тех или иных работ порученных субподрядчику, необходимых для достижения окончательного результата выполненных работ, затраты связанные с обеспечением работ необходимой строительной техникой, стоимость материалов и оборудования, с учетом упаковки, маркировки, транспортировки разгрузки, налогов и сборов, действующих в Российской Федерации, включает вознаграждение субподрядчика, компенсацию всех его издержек и расходов и составляет 17 360 000 руб. Указанная цена и согласованные единичные расценки отдельных видов работ по Договору являются твердыми и изменению не подлежат (пункт 2.2 Договора).

В силу пункта 2.3.2 Договора оплата выполненных работ производится ежемесячно за фактически выполненный объем работ, при условии и по мере поступления денежных средств на расчетный счет генподрядчика от заказчика, в течение 30 дней с момента предоставления надлежащим образом оформленной и в необходимом количестве экземпляров исполнительной документации с письменным подтверждением соответствия переданной документации фактически выполненным работам, подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) в 3 экземплярах и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) в 3 экземплярах без замечаний генподрядчика и предоставленных не позднее 30-го числа текущего месяца согласно условиям Договора, предоставления счета и счета-фактуры, после подписания субподрядчиком актов в соответствии с условиями оказания генподрядных и иных услуг генподрядчиком. Из суммы оплаты вычитается сумма ранее оплаченного аванса, а также суммы, подлежащие оплате за оказание генподрядчиком генподрядных услуг и иных услуг по настоящему Договору которые зачитываются в счет оплаты за выполненные субподрядчиком работы. Сторонами предусмотрен прямой (100%) зачет полученного аванса в счет выполненных работ. В случае, если сторонами отдельно будет согласован пропорциональный зачет аванса в счет выполненных работ и возникновения у генподрядчика к субподрядчику денежных требований, связанных с ненадлежащим исполнением обязательств по настоящему или иному заключенному договору, генподрядчик вправе в одностороннем порядке изменить размер зачитываемого при расчетах аванса в сторону увеличения. Субподрядчик в случае неоплаты работ генподрядчику заказчиком, предоставляет генподрядчику отсрочку платежа до поступления денежных средств за выполненные работы от заказчика.

Пунктом 2.3.3 Договора определено, что окончательный расчет за фактически выполненный объем работ (с учетом положений статьи 12.5 Договора) производится генподрядчиком при сдаче работ по Договору в целом, в течение 30 дней с момента подписания акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-2, КС-3) в 3 экземплярах, акта приемки результата выполненных работ, предоставления субподрядчиком счета-фактуры и счета, с учетом суммы авансового платежа, предоставления исполнительной сметы, составленной в территориальных единичных расценках на строительные работы (ТЕР), а также после передачи генподрядчику по акту полного комплекта исполнительной документации в необходимом количестве экземпляров в соответствии с действующими требованиями.

Генподрядчик вправе задержать оплату до устранения недостатков выполненных работ, выявленных при приемке, и/ или если не передана исполнительная документация.

Пунктом 2.4 Договора предусмотрено удержание гарантийной суммы в размере 5%, которая является обеспечительным платежом по смыслу статьи 381.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Зарезервированные денежные средства (обеспечительный платеж) могут быть направлены (зачтены) генподрядчиком в безусловном порядке на погашение задолженности субподрядчика в части суммы неосвоенного аванса по Договору, на покрытие затрат, расходов, убытков генподрядчика, вреда (ущерба) причиненного последнему, оплату неустоек, которые подлежат оплате субподрядчиком в результате неисполнения (ненадлежащего исполнения) последним обязательств по Договору.

Согласно пункту 2.5 Договора выплата генподрядчиком субподрядчику обеспечительного платежа производится в следующем порядке:

- 3,5% в течение 30 дней с момента подписания сторонами акта приемки результата выполненных работ по Договору, сдачи полного комплекта исполнительной документации в необходимом количестве экземпляров и принятия ее генподрядчиком без замечаний, а также после подписания сторонами акта сверки взаиморасчетов по Договору. В случае, если в течение указанного срока будут обнаружены дефекты/ недоделки в выполненных работах, что отражается в акте, составленном в порядке, предусмотренном пунктом 9.3 Договора, срок оплаты увеличивается на срок устранения дефектов/ недоделок субподрядчиком или на срок устранения дефектов/ недоделок третьими лицами или генподрядчиком.

- 1,5% в течение 10 банковский дней с момента истечения 18 месяцев после выдачи разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. В случае, если в течение указанного срока будут обнаружены дефекты/ недоделки в выполненных работах, что отражается в акте, составленном в порядке, предусмотренном пунктом 9.3 Договора, срок оплаты увеличивается на срок устранения дефектов/ недоделок субподрядчиком или на срок устранения дефектов/ недоделок третьими лицами или генподрядчиком.

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 Договора начало выполнения работ по Договору - в соответствии с совмещенным графиком производства и закрытия объемов работ (приложение N 2 к Договору), но не позднее 10 дней после подписания Договора. Окончание работ, то есть сдача законченных работ по акту приемки результата выполненных работ (пункт 8.2 Договора), - 30.11.2017. Промежуточные сроки выполнения работ указаны в приложении N 2 к Договору; сроки выполнения работ могут быть изменены только путем подписания дополнительного соглашения к Договору.

За предоставленные генподрядные услуги, предусмотренные пунктами 4.1.5-4.1.10 Договора, а также за координацию работ на объекте, предоставление проектной документации и т.д. генподрядчик выставляет субподрядчику акт сдачи-приемки услуг и счет-фактуру на сумму из расчета 5% от стоимости выполненных субподрядчиком работ (включая стоимость материалов и оборудования). Оплата услуг производится путем удержания стоимости оказанных услуг ежемесячно из стоимости выполненных субподрядчиком работ на основании уведомления о зачете взаимных требований, направленного генподрядчиком в соответствии со статьей 410 ГК РФ, если иной порядок письменно не установлен соглашением сторон; при отсутствии возможности произвести зачет оплата оказанных услуг производится субподрядчиком в порядке, предусмотренном пунктом 4.2.4 Договора (пункт 4.1.11 Договора).

Согласно пункту 4.2.4 Договора субподрядчик обязуется ежемесячно в течение 3 рабочих дней с момента выставления генподрядчиком акта и счета-фактуры оплачивать генподрядчику оказанные им генподрядные услуги, предусмотренные Договором, в том числе услуги, предусмотренные пунктами 4.1.11-4.1.13, пунктами 4.2.21-4.2.22 Договора, и иные услуги, оказанные генподрядчиком, на основании соответствующих актов, выставленных генподрядчиком. Ненаправление генподрядчику мотивированных возражений по выполненным генподрядчиком работам и/ или оказанным субподрядчику услугам в течение 3 рабочих дней с момента получения акта, а также невозврат субподрядчиком подписанного со своей стороны экземпляра акта генподрядчику в тот же срок означает отсутствие у субподрядчика замечаний к оказанным услугам или выполненным работам и приемку субподрядчиком выполненных работ и оказанных генподрядчиком услуг, перечисленных в направленном акте; в указанных случаях акт подписывается только одной стороной (генподрядчиком), что является безусловным основанием для субподрядчика оплатить выполненные работы или оказанные услуги, в том числе путем зачета взаимных требований.

В силу пункта 5.4 Договора в случае нарушения генподрядчиком срока оплаты выполненных работ субподрядчик вправе предъявить требование об уплате пеней в размере 0,1% от суммы просроченного платежа по Договору за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктом 8.1 Договора приемка полностью завершенных работ осуществляется после исполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных Договором, в соответствии с установленным порядком, действовавшим на дату его подписания.

Сдача полностью выполненных и завершенных работ субподрядчиком и их приемка генподрядчиком оформляются актом приемки результата выполненных работ, подписываемым двумя сторонами. Одновременно субподрядчик передает генподрядчику по акту всю исполнительную документацию (акты, сертификаты, журналы производства работ, исполнительные схемы и т.д.), оформленную в соответствии действующими требованиями (пункт 8.2 Договора).

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 78-12-05-2019 выдано 15.01.2019.

Общество направило Бюро претензию от 23.01.2019 N 43 с требованием погасить 5 396 925 руб. 55 коп. задолженности и уплатить пени на основании пункта 5.4 Договора. Как указало Общество, им выполнены работы на 15 214 845 руб. 60 коп., что подтверждается подписанными сторонами актами формы КС-2 от 17.01.2018 N 1, от 28.02.2018 N 2 и от 12.03.2018 N 1, а также переданы Бюро материалы на 2 665 794 руб. 54 коп., а Бюро уплатило только 12 109 114 руб. 59 коп. и возместило затраты и штрафы на 374 600 руб.

Отказ Бюро удовлетворить требования претензии послужил основанием для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим иском.

Бюро в свою очередь обратилось со встречным иском о взыскании 445 506 руб. 29 коп. стоимости материалов по рукописным накладным от 23.12.2017, 01.02.2018, 15.02.2018 и 19.02.2018 (суммы определены по товарным накладным от 20.02.2018 N 204 на 328 899 руб. 84 коп., от 02.02.2018 N 225 на 114 886 руб. 85 коп., от 15.02.2018 N 212 на 1 719 руб. 60 коп.).

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 ГК РФ).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, учитывая позиции сторон, суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленных Обществом требований в части взыскания с Бюро 1 742 166 руб. 04 коп. долга и 526 081 руб. 23 коп. неустойки, в остальной части суд не усмотрел оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований. При этом суд не нашел оснований для взыскания в пользу Общества 2 665 794 руб. 54 коп. стоимости материалов, поскольку представленные в материалы дела накладные от 17.01.2018 N 8 на 1 426 895 руб. 34 коп., от 02.04.2018 N 23 на 424 300 руб. 80 коп. и N 24 на 814 598 руб. 40 коп. подписаны только Обществом. Допустимых доказательств, подтверждающих приемку Бюро материалов на означенную сумму, в материалах дела нет. При определении суммы задолженности суд посчитал, что сумма обеспечительного платежа (1,5% обеспечительного платежа согласно пунктам 2.4 и 2.5 Договора) не подлежит взысканию, как преждевременно заявленная, а сумма 760 742 руб. 29 коп. - стоимость генподрядных услуг - согласно пункту 4.1.11 Договора подлежит удержанию. Суд взыскал неустойку, рассчитав ее с учетом установленной суммы задолженности и отказав в ее снижении по заявлению Бюро.

Встречные требования Бюро суд первой инстанции счел недоказанными и отказал в их удовлетворении. Суд установил, что часть рукописных и товарных накладных, на основании которых заявлены встречные требования, подписаны неустановленными лицами, а по другой части требования были предметом рассмотрения в деле N А56-31401/2019.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции. При этом суд, чтобы оценить довод Бюро о неправомерном отказе во взыскании 328 899 руб. 84 коп., повторно исследовал представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу, что рукописные накладные не соотносятся с товарными накладными, часть документов на 170 240 руб. 99 коп. была предметом рассмотрения в рамках дела N А56-31401/2019 (требование выделено в отдельное производство определением от 12.03.2019 по делу N А56-126465/2018), и в удовлетворении требований о взыскании было отказано.

Суд апелляционной инстанции признал, что суд первой инстанции обоснованно отказался учитывать при расчете задолженности Бюро по первоначальному иску 1 500 000 руб., указанных в акте от 21.03.2018 N 000219, поскольку этот акт был исследован в рамках дела N А56-126465/2018 и признан недопустимым доказательством требования о взыскании неустойки. Суд апелляционной инстанции обратил внимание, что суд первой инстанции не принял этот акт также в связи с тем, что в качестве наименования услуг указаны штрафные санкции на 1 500 000 руб. за нарушение сроков работ, при этом исполнителем указано Бюро.

Суд округа не находит оснований для отмены или изменения судебных актов по доводам жалобы, поскольку они повторяют доводы, ранее излагавшиеся в процессуальных документах Бюро, и им судами дана оценка, с которой суд кассационной инстанции согласен.

Вопреки суждению подателя кассационной жалобы, положения статьи 69 АПК РФ применены судами правильно. Доводов, которые не получили бы оценку судов, податель кассационной жалобы не приводит.

Поскольку фактические обстоятельства установлены судами на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств и процессуальных нарушений, которые привели к принятию неправильного судебного акта, не допущено, суд кассационной инстанции не находит предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.06.2020 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2020 по делу N А56-41263/2019 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Проектно-строительное бюро "ЖилСтрой" - без удовлетворения.

Председательствующий

Е.В. Боголюбова

Судьи

Е.В. Боголюбова М.Г. Власова О.Ю. Нефедова