Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 апреля 2021 г. N Ф07-3222/21 по делу N А56-73254/2019

28 апреля 2021 г.

Дело N А56-73254/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Филиппова А.Е., судей Власовой М.Г. и Старченковой В.В.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Герофарм" Голяк С.Л. (доверенность от 23.11.2020), от общества с ограниченной ответственностью "Координейтед Транспортные Системы" Петрова П.Г. (доверенность от 29.01.2021), от общества с ограниченной ответственностью "Автореф" генерального директора Рудакова К.С. (решение от 14.06.2017 N 2), Панкина К.А. (доверенность от 23.10.2019 N 1),

рассмотрев 22.04.2021 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Автореф" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.08.2020 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2020 по делу N А56-73254/2019,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Герофарм", адрес: 191119, Санкт-Петербург, Звенигородская ул., д. 9, ОГРН 1027810343417, ИНН 7826043970 (далее - ООО "Герофарм"), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Координейтед Транспортные Системы", адрес: 196240, Санкт-Петербург, Кубинская ул., д. 76, корп. 7, стр. 1, пом. 1-Н, оф. 1, ОГРН 1077847239183, ИНН 7810095500 (далее - ООО "КТС"), о взыскании 5 942 962 руб. 56 коп. в возмещение убытков и 38 847 руб. 46 коп. в возмещение расходов на утилизацию.

ООО "КТС" в свою очередь обратилось в арбитражный суд со встречным иском о взыскании с ООО "Герофарм" 1 178 933 руб. 35 коп. задолженности.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Автореф", адрес: 109542, Москва, Рязанский пр., д. 86/1, стр. 1, пом. 609, ком. 2, ОГРН 1157746346460, ИНН 7721297745 (далее - ООО "Автореф").

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.08.2020 (с учетом определения от 03.09.2020 об исправлении опечатки) с ООО "КТС" в пользу ООО "Герофарм" взыскано 5 942 962 руб. 56 коп. в возмещение убытков и 52 715 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины, в остальной части в удовлетворении первоначального иска отказано; в удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2020 решение от 10.08.2020 (с учетом определения от 03.09.2020 об исправлении опечатки) оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ООО "Автореф" просит решение от 10.08.2020 и постановление от 18.12.2020 отменить, встречный иск удовлетворить, а первоначальный иск отклонить. По мнению подателя жалобы, суды необоснованно не приняли во внимание его доводов об отсутствии сведений о сертификации и последней проверке термоиндикатора, а также о том, кто его устанавливал на транспортное средство; истец не представил доказательства, достоверно подтверждающие нарушение температурного режима при перевозке медикаментов; перевозчик принял товар к перевозке на основании устной заявки и не был поставлен в известность об ограничениях температурного режима.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Герофарм", ссылаясь на необоснованность ее доводов, просит решение от 10.08.2020 и постановление от 18.12.2020 оставить без изменения.

В судебном заседании представитель ООО "Автореф" поддержал кассационную жалобу, представитель ООО "Герофарм" возражал против ее удовлетворения.

Законность решения от 10.08.2020 и постановления от 18.12.2020 проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, ООО "Герофарм" (заказчик) и ООО "КТС" (экспедитор) заключили договор об оказании транспортно-экспедиционного обслуживания от 01.01.2018 N 47287/18 (далее - Договор), по условиям которого экспедитор обязался оказывать услуги по организации и осуществлению перевозок грузов заказчика любыми видами транспорта, в том числе оформлять необходимые для перевозки документы, а также консультационные услуги (хранение, охрана, страхование и прочие).

Договором предусмотрено, что наименование и количество грузов заказчика, передаваемых на транспортно-экспедиторское обслуживание, вид транспорта, маршрут перевозки, а также перечень оказываемых услуг согласовываются сторонами в соответствующих поручениях экспедитору, оформляемых заказчиком по форме, согласованной сторонами в приложении N 1 к Договору (пункт 1.2); экспедитор вправе привлекать третьих лиц, оставаясь ответственным за их действия как за свои собственные (пункт 2.6); экспедитор освобождается от ответственности за убытки, вызванные особенностями груза, требующего специального режима перевозки/ хранения, если он не был надлежащим образом информирован об этом в подписанном сторонами поручении экспедитору (пункт 7.4).

В соответствии с поручением экспедитору от 14.01.2019 N 33 ООО "КТС" обязалось доставить вверенный ему грузоотправителем - обществом с ограниченной ответственностью "ТС "Транссервис" (далее - ООО "ТС "Транссервис") груз - медикаменты (Ринсулин Р 100МЕ/мл и Ринсулин НПХ 100 МЕ/мл во флаконах по 10 мл и картриджах по 3 мл) из пункта отправления (Московская обл., Пушкинский р-н, сп Тарасовское, с. Тарасовка, Большая Тарасовская ул., влад. N 1, стр. 23) грузополучателю - казенному предприятию Воронежской области "Воронежфармация" (далее - КП ВО "Воронежфармация") в пункт назначения (г. Воронеж, Загородная ул., д. 68) с соблюдением температурного режима +2 - +8 °С и температурным графиком доставки.

Согласно товарной накладной формы ТОРГ 12 от 15.01.2019 N НК19000070 общая стоимость груза с учетом налога на добавленную стоимость (НДС) составила 5 219 669 руб. 25 коп., в том числе Ринсулина Р (инсулина растворимого человеческого), раствора для инъекций ЮОМЕ/мл 3 мл (картридж) N 5 (серии N 641118, 651118) в количестве 2555 упаковок стоимостью 2 036 207 руб. 25 коп. с учетом НДС; Ринсулина Р (инсулина растворимого человеческого генно-инженерного), раствора для инъекций ЮОМЕ/мл 10 мл флакон N 1 (серия N 181118) в количестве 200 упаковок стоимостью 67 980 руб. с учетом НДС; Ринсулина НПХ (инсулина изофана человеческого генно-инженерного), суспензии для подкожного введения ЮОМЕ/мл 3 мл (картридж) N 5 (серия N 471118) в количестве 3955 упаковок стоимостью 2 975 742 руб. с учетом НДС; Ринсулина НПХ (инсулина изофана человеческого генно-инженерного), суспензии для подкожного введения ЮОМЕ/мл 10 мл флакон N 1 (серия N 70618) в количестве 425 упаковок стоимостью 139 740 руб. с учетом НДС.

В соответствии с поручением экспедитору от 14.01.2019 N 36 ООО "КТС" обязалось доставить вверенный ему грузоотправителем - ООО "ТС "Транссервис" груз - медикаменты (Ринсулин Р 100МЕ/мл и Ринсулин НПХ 100 МЕ/мл во флаконах по 10 мл и картриджах по 3 мл, Кортексин) из пункта отправления (Московская обл., Пушкинский р-н, сп Тарасовское, с. Тарасовка, Большая Тарасовская ул., влад. N 1, стр. 23) грузополучателю - обществу с ограниченной ответственностью "Медлайн" (далее - ООО "Медлайн") в пункт назначения (г. Воронеж, ул. Дмитрова, д. 47) с соблюдением температурного режима +2 - +8 °С и температурным графиком доставки.

В соответствии с товарными накладными формы ТОРГ 12 от 15.01.2019 N НК19000071, НК19000072 стоимость груза с учетом НДС составила 1 903 726 руб. 66 коп., в том числе Ринсулина НПХ (инсулина изофана человеческого генно-инженерного), суспензии для подкожного введения ЮОМЕ/мл 3 мл (картридж) N 5 (серия N 471118) в количестве 6 упаковок стоимостью 5 109 руб. 06 коп. с учетом НДС; Ринсулина Р (инсулина растворимого человеческого генно-инженерного), раствора для инъекций ЮОМЕ/мл 10 мл флакон N 1 (серия N 181118) в количестве 1110 упаковок стоимостью 405 372 руб. с учетом НДС; Ринсулина НПХ (инсулина изофана человеческого генно-инженерного), суспензии для подкожного введения ЮОМЕ/мл 10 мл флакон N 1 (серия N 70618) в количестве 910 упаковок стоимостью 332 330 руб. с учетом НДС; Кортексина лиофилизата для приготовления раствора для внутримышечного введения 10 мг во флаконах в упаковке N 10 (серия N 2830818) в количестве 1008 упаковок стоимостью 1 160 913 руб. 60 коп. с учетом НДС.

По товарно-транспортным накладным (ТТН) от 15.01.2019 N НК 19000070, НК19000071, НК19000072 указанный груз 15.01.2019 принят к перевозке водителем Очиловым П.Б., действовавшим на основании доверенностей от 14.01.2019 N 1 и N 2, выданных ООО "КТС".

Для подтверждения соблюдения температурного режима при доставке груза экспедитор использовал термоиндикатор Кью-тэг ЦлмДок ЛР (конфигурация 145-999-003-00, CID 0014) N ВСАО00915, который был активирован 15.01.2019 в 16 ч. 42 мин.

В ходе приемки груза КП ВО "Воронежфармация" и ООО "Медлайн" выявили нарушение температурного режима при его транспортировке.

Согласно расшифровке температурного графика, полученного с термоиндикатора, при перевозке груза в период с 21 ч. 53 мин. 15.01.2019 по 08 ч. 44 мин. 16.01.2019 произошло снижение температуры более чем на 4 °С (с +2 °С до - 2,2 °С). В связи с этим получатели груза отказались от его приемки и совместно с водителем Очиловым П.Б. 16.01.2019 составили акты о нарушении температурного режима при транспортировке груза. Спорный груз возвращен его грузоотправителю ООО "ТС "Транссервис".

Во исполнение обязанностей, возложенных действующим законодательством на производителя лекарственных средств, ООО "Герофарм" приняло решение об изъятии спорного груза из обращения, составило акт о забраковке упаковок с препаратом от 13.05.2019 и передало забракованные лекарственные препараты для утилизации (обезвреживания) обществу с ограниченной ответственностью "НОК" (далее - ООО "НОК") по акту сдачи-приемки отходов от 27.05.2019 и транспортной накладной от 27.05.2019.

По факту утилизации (обезвреживания) недоброкачественной продукции ООО "НОК" 28.05.2019 составлен акт об обращении с отходами.

ООО "Герофарм" направило ООО "КТС" претензию от 12.04.2019 N 412/1 с требованием возместить 7 123 395 руб. 91 коп. стоимости лекарств, перевозка которых с нарушением температурного режима повлекла их изъятие из оборота и уничтожение в установленном порядке.

ООО "Герофарм" 14.06.2019 направило ООО "КТС" письмо от 13.06.2019 N 613/25 (почтовый идентификатор N 19737429139674), в котором на основании статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) заявило о зачете встречных требований на общую сумму 1 180 433 руб. 35 коп. с учетом НДС и о прекращении на эту сумму обязательства по оплате ООО "КТС" оказанных транспортно-экспедиционных услуг по Договору и договору транспортной экспедиции от 18.04.2013 N 141.

Поскольку ООО "КТС" требование о возмещении убытков, размер которых с учетом проведенного зачета составил 5 981 810 руб. 02 коп., добровольно не удовлетворило, ООО "Герофарм" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

ООО "КТС", возражая против проведенного зачета и ссылаясь на уклонение ООО "Герофарм" от оплаты принятых по актам транспортных услуг по Договору и договору транспортной экспедиции от 18.04.2013 N 141 на сумму 1 180 433 руб. 35 коп., с соблюдением претензионного порядка (претензия от 27.06.2019), обратилось в арбитражный суд со встречным иском.

Суд первой инстанции, признав доказанной причинно-следственную связь между действиями ответчика и возникшими у истца убытками, а также размер убытков, право ООО "Геофарм" на зачет встречных требований на сумму 1 180 433 руб. 35 коп., первоначальный иск удовлетворил, а встречный отклонил.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, проверив правильность применения судебными инстанциями норм материального и процессуального права, считает принятые по делу судебные акты не подлежащим отмене исходя из следующего.

Согласно статье 801 ГК РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

В силу статьи 805 ГК РФ экспедитор вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц, если иное не следует из договора транспортной экспедиции. Возложение исполнения обязательства на третье лицо не освобождает экспедитора от ответственности перед клиентом за исполнение договора.

Статьей 15 ГК РФ установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (пункт 1). Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2).

В соответствии с положениями абзаца первого статьи 803 ГК РФ и пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 30.06.2003 N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" (далее - Закон N 87-ФЗ) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору экспедиции экспедитор несет ответственность по основаниям и в размере, которые определяются в соответствии с правилами главы 25 ГК РФ и Закона N 87-ФЗ.

В силу положений пункта 1 статьи 7 Закона N 87-ФЗ экспедитор несет ответственность перед клиентом в виде возмещения реального ущерба за утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза после принятия его экспедитором и до выдачи груза получателю, указанному в договоре транспортной экспедиции, либо уполномоченному им лицу, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза произошли вследствие обстоятельств, которые экспедитор не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

В пункте 38 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" (далее - Закон N 61-ФЗ) указано, что недоброкачественное лекарственное средство - лекарственное средство, не соответствующее требованиям фармакопейной статьи либо в случае ее отсутствия нормативной документации или нормативного документа.

Согласно пункту 22 статьи 4 Закона N 61-ФЗ качество лекарственного средства - это соответствие лекарственного средства требованиям фармакопейной статьи либо в случае ее отсутствия нормативной документации или нормативного документа.

В силу Общей фармакопейной статьи (ОФС.1.1.0010.18) "Хранение лекарственных средств", утвержденной Приказом Минздрава России от 21.04.2020 N 352, не допускается подвергать замораживанию лекарственные средства, имеющие соответствующие требования в фармакопейной статье или нормативной документации и указанные на первичной или вторичной упаковке, в том числе препараты инсулина, адсорбированные иммунобиологические препараты и др.; не допускается подвергать замораживанию лекарственные средства, помещенные в упаковку, способную разрушаться при замораживании, например, лекарственные препараты в ампулах, стеклянных флаконах и др.; необходимо обеспечить соблюдение условий хранения лекарственных средств и сохранения их целостности при транспортировании; для лекарственных средств, особо чувствительных к изменению температурного режима (вакцины, сыворотки и другие иммунобиологические лекарственные препараты, лекарственные препараты инсулина и др.), при транспортировании должен соблюдаться регламентируемый фармакопейной статьей или нормативной документацией температурный режим.

В нормативной документации на Ринсулин@ Р (инсулин растворимый (человеческий генно-инженерный) раствор для инъекций, 100 МЕ/мл, зарегистрированной Минздравом России за номером ЛП-001511-230518 и Ринсулин@ НПХ (инсулин-изофан (человеческий генно-инженерный) суспензия для подкожного введения, 100 МЕ/мл, зарегистрированной Минздравом России за номером ЛП-001560-280518, содержатся требования к условиям хранения лекарственного препарата, а именно: "В защищенном от света месте при температуре от 2 °С до 8 °С. Не допускать замораживания".

В нормативной документации на Кортексин@ (полипептиды коры головного мозга скота) лиофилизат для приготовления раствора для внутримышечного введения, 10 мг, зарегистрированной Минздравом России за номером PN 003862/02-180918 содержится требование условий хранения лекарственного препарата, а именно: "В защищенном от света месте при температуре не выше 25 °С".

Согласно Таблице "Определения, характеризующие режим хранения лекарственных средств" (ОФС.1.1.0010.18) хранение при температуре не выше 25 °С подразумевает температурный интервал от +2 °С до +25 °С.

При разрешении спора суды первой и апелляционной инстанций установили, что во исполнение условий Договора и поручений экспедитору от 14.01.2019 N 33, 36 экспедитор принял обязательство по доставке груза с соблюдением особых условий температурного режима (от +2 до +8 °С) и температурным графиком доставки; в судебном заседании суда первой инстанции 12.12.2019 ООО "КТС" подтвердило, что именно оно предоставило термоиндикатор.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) представленные в материалы дела доказательства, в том числе полученную КП ВО "Воронежфармация" с термоиндикатора в месте приемки груза распечатку температурного графика, заверенную подписями водителя Очилова П.Б. и сотрудника грузополучателя, а также печатью грузополучателя, суды первой и апелляционной инстанций установили, что во время перевозки груза произошло снижение температуры до -2,2 °С.

В связи с этим суды пришли к выводу, что груз перевезен ООО "КТС" с нарушением установленных нормативными документами требований, условий Договора и поручений экспедитору от 14.01.2019 N 33, 36, что привело к невозможности его использования в дальнейшем.

Согласно статье 59 Закона N 61-ФЗ недоброкачественные лекарственные средства подлежат изъятию из обращения и уничтожению по решению владельца указанных лекарственных средств.

Суды установили, что представленными в материалы дела актами о забраковке упаковок с препаратом от 13.05.2019, сдачи-приемки отходов от 27.05.2019, об обращении с отходами от 28.05.2019 и транспортной накладной от 27.05.2019 подтверждается факт утилизации спорных медикаментов.

ООО "КТС" не представило доказательства, свидетельствующие о соблюдении температурного режима при перевозке.

Таким образом, суды пришли к правильному выводу, что в силу действующего законодательства, условий Договора и поручений экспедитору от 14.01.2019 N 33, 36 ответственным перед ООО "Геофарм" за нарушение условий перевозки груза является ООО "КТС".

Согласно статье 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав представленные доказательства, установили, что ООО "Герофарм" зачло свое требование к ООО "КТС" на сумму 1 180 433 руб. 35 коп. (из 7 123 395 руб. 91 коп. убытков) против встречного требования ООО "КТС" на сумму 1 180 433 руб. 35 коп.

Суды, признав обязательство ООО "Герофарм" об уплате 1 180 433 руб. 35 коп. задолженности за оказанные транспортно-экспедиционные услуги прекращенным с 17.06.2019 по основанию, предусмотренному статьей 410 ГК РФ, правомерно первоначальный иск удовлетворили частично и взыскали в пользу ООО "Герофарм" 5 942 962 руб. 56 коп. в возмещение убытков, а в удовлетворении встречного иска отказали.

Поскольку ООО "Герофарм" не представило доказательства несения 38 847 руб. 46 коп. расходов на оплату услуг ООО "НОК" по утилизации медикаментов, суды первой и апелляционной инстанций правомерно в удовлетворении первоначального иска в указанной части отказали.

Доводы ООО "Автореф", прежде уже исследованные судами первой и апелляционной инстанций, получившие надлежащую правовую оценку, не свидетельствуют о нарушении или неправильном применении судами норм материального права и процессуального права.

Как разъяснено в пункте 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции", при проверке соответствия выводов арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (часть 3 статьи 286 АПК РФ) необходимо исходить из того, что суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции (часть 2 статьи 287 АПК РФ). С учетом того, что наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, устанавливается судом на основании доказательств по делу (часть 1 статьи 64 АПК РФ), переоценка судом кассационной инстанции доказательств по делу, то есть иные по сравнению со сделанными судами первой и апелляционной инстанций выводы относительно того, какие обстоятельства по делу можно считать установленными исходя из иной оценки доказательств, в частности, относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства в отдельности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности (часть 2 статьи 71 АПК РФ), не допускается.

В рассматриваемом случае выводы судов первой и апелляционной инстанций основаны на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств и соответствуют нормам материального и процессуального права, поэтому суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы Общества.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.08.2020 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2020 по делу N А56-73254/2019 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Автореф" - без удовлетворения.

Председательствующий

А.Е. Филиппов

Судьи

А.Е. Филиппов М.Г. Власова В.В. Старченкова