Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 сентября 2022 г. N Ф07-13072/22 по делу N А56-69429/2021

22 сентября 2022 г.

Дело N А56-69429/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2022 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Власовой М.Г., судей Елагиной О.К., Куприяновой Е.В.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Центр светопрозрачных металлопластиковых технологий "УинДорс" Герасимовой Н.А. (доверенность от 03.12.2019), от общества с ограниченной ответственностью "Фортесс" Кузьмич О.В. (доверенность от 05.10.2021),

рассмотрев 22.09.2022 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Центр светопрозрачных металлопластиковых технологий "УинДорс" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.02.2022 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2022 по делу N А56-69429/2021,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Центр светопрозрачных металлопластиковых технологий "УинДорс", адрес: 195279, Санкт-Петербург, шоссе Революции, д. 88, лит. Ж, ОГРН 1117847239290, ИНН 7814503260 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Фортесс", адрес: 188640, Ленинградская обл., г. Всеволожск, Всеволожский пр., д. 107, оф. 23, ОГРН 1069847119462, ИНН 7801405650 (далее - Компания), о признании незаконным применения понижающего коэффициента в размере 4 475 214 руб. 11 коп. и его удержания при оплате выполненных работ по договору подряда от 20.06.2017 N 203-06/2017, отказа от исполнения договора в одностороннем порядке, а также о взыскании 1 204 333 руб. 80 коп. задолженности по оплате выполненных работ.

Истец в суде первой инстанции уточнил исковые требования и просил признать незаконным применение Компанией понижающего коэффициента в размере 4 475 214 руб. 11 коп. и его удержание при оплате выполненных работ по договору подряда 20.06.2017 N 203-06/2017, признать отказ от исполнения договора в одностороннем порядке незаконным, применить статью 717 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве основания для отказа Компании от исполнения договора и обязать Компанию возместить подрядчику убытки, связанные с прекращение договора, признать выполненные подрядчиком работы на сумму 1 204 333 руб. 80 коп. выполненными и взыскать 1 204 333 руб. 80 коп. задолженности по оплате выполненных работ.

Решением суда первой инстанции от 11.02.2022, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 30.05.2022, в иске отказано.

В кассационной жалобе Общество, указывая на неправильное применение судами норм материального права, не соответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит обжалуемые судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт.

В отзыве на кассационную жалобу Компания указывает на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы кассационной жалобы, а представитель Компании возражал против ее удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как установлено судами, Компания (генеральный подрядчик) и Общество (подрядчик) 20.06.2017 заключили договор подряда N 203-06/2017 (далее - Договор), согласно которому подрядчик обязался выполнить предусмотренный Договором полный комплекс строительных работ по изготовлению и монтажу металлопластиковых окон и балконных дверей (конструкций) в корпусах N 3, 4, перечень которых указан в пункте 2.1.1 Договора, на объекте строительства Многоквартирного дома со встроенно-пристроенными помещениями и встроенно-пристроенным подземным гаражом на земельном участке, расположенном по адресу: Санкт-Петербург, Комендантский пр., уч. 85 (северо-восточнее дома 7, корпус 1, лит. А по Нижне-Каменской улице), а также обеспечить совместно с генеральным подрядчиком сдачу построенного объекта в эксплуатацию в предусмотренный договором срок, а генеральный подрядчик - принять результат работ и произвести оплату в соответствии с условиями Договора.

Согласно пункту 4.1 Договора сроки выполнения работ по договору согласованы сторонами следующим образом: начало работ - 01.07.2017, дата окончания работ по договору - 31.07.2018. Сроки выполнения конкретных видов работ определяются Графиком производства работ (пункт 4.2 Договора).

В соответствии с пунктом 4.3 Договора полное выполнение подрядчиком обязательств по Договору подтверждается подписанием сторонами Акта о полном выполнении обязательств по Договору в соответствии с условиями пункта 9.3 Договора.

Согласно пункту 7.1 Договора его цена определена Протоколом согласования договорной цены (приложение N 2) и составила 23 888 082, 61 руб., в т.ч. НДС.

Цена Договора является твердой, установлена за результат всех выполненных работ по Договору в целом, в соответствии с Техническим заданием (приложение N 5) и технической (проектной) документацией, переданной генеральным подрядчиком подрядчику. В случае если объем работ, фактически выполненных подрядчиком отличается от объемов работ, предусмотренных Протоколом согласования цены (приложение N 2) в меньшую сторону, общая сумма, подлежащая перечислению генеральным подрядчиком подрядчику определяется при подписании форм КС-2, КС-3, исходя из объемов фактически выполненных работ с применением твердых расценок, предусмотренных протоколом согласования договорной цены (пункт 7.2 Договора).

Пунктом 8.2 Договора установлено, что промежуточные расчеты производятся ежемесячно исходя из объемов работ, выполненных по состоянию на 20 число оплачиваемого месяца, на основании документов, подтверждающих приемку работ за оплачиваемый месяц, принятых без претензий начальником строительства и инженером по строительному контролю заказчика, начальником участка генерального подрядчика в следующем порядке:

- 93% от стоимости работ, указанной в утвержденной генеральным подрядчиком форме КС-2, генеральный подрядчик оплачивает в течение двадцати рабочих дней с даты подписания генеральным подрядчиком форм КС-2, КС-3 за оплачиваемый месяц при условии предоставления счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями законодательства, и поступления оплаты указанных в форме КС-2 работ от заказчика;

- оставшиеся 7% от стоимости работ, указанной в утвержденной генеральным подрядчиком форме КС-2 (далее - "сумма резервирования"), генеральный подрядчик оплачивает одновременно с проведением окончательного расчета согласно пункту 8.3 Договора. Отсрочка платежа, предусмотренная пунктом 8.2 Договора, не влечет каких-либо обязательств генерального подрядчика по уплате процентов за пользование денежными средствами.

В соответствии с пунктом 8.3 Договора окончательный расчет за выполненные работы, производится генеральным подрядчиком в течение двадцати рабочих дней с даты подписания Акта о полном выполнении обязательств по Договору (Приложение N 7).

Согласно пункту 8.4 Договора в случае срыва подрядчиком сроков выполнения работ, т.е. несоответствия фактически выполненных с надлежащим качеством и принятых в отчетном периоде объемов работ, рассчитываемых как суммарный итог текущего отчетного периода и всех предшествующих ему, плановым объемам, указанным в Графике производства работ (Приложение N 1) за аналогичный срок, генеральный подрядчик вправе применить понижающий коэффициент к общей стоимости работ за отчетный период, а именно:

- при отставании на 5%-9,9% от плановых объемов - применяется коэффициент 0,9 к стоимости работ за отчетный период;

- при отставании на 10%-19,9% от плановых объемов - применяется коэффициент 0,8 к стоимости работ за отчетный период.

При отставании подрядчика в отчетном периоде от плановых объемов выполнения работ более, чем на 20% либо при систематическом (более двух раз) нарушении сроков выполнения работ генеральный подрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения Договора или уменьшить объем работ, выполняемых подрядчиком.

В случае если подрядчик устранил отставания, допущенные им в предыдущих отчетных периодах, к месяцу, в котором согласно Графику производства работ (Приложение N 1) должны быть завершены работы, выполнил работы их с надлежащим качеством и в полном объеме, предусмотренном в Графике производства работ, то он имеет право на получение сумм, недоплаченных за предыдущие отчетные месяцы, при условии, что допущенные им в предыдущие отчетные месяцы нарушения сроков выполнения работ не привели к задержке и/или увеличению сроков производства других видов работ (пункт 8.5 Договора).

В силу пункта 9.2.1 Договора в целях проведения промежуточного финансирования по Договору в срок не позднее 20 числа отчетного месяца подрядчик обязан предоставлять на строительную площадку Объекта объемы выполненных работ за отчетный период по форме КС-2.

На строительной площадке полномочные представители заказчика и генерального подрядчика, подрядчика производят совместную проверку объемов работ, указанных в форме КС-2. В случае выявления несоответствия, представители генерального подрядчика производят корректировку объемов. В срок до 25 числа отчетного месяца все разногласия должны быть урегулированы.

В соответствии с пунктом 9.2.2 Договора в срок по 25 число отчетного месяца подрядчик обязан предоставлять генеральному подрядчику нарочным либо экспресс почтой с сопроводительным письмом по работам, выполненным подрядчиком в отчетном месяце и принятым без претензий начальником строительства и инженером строительного контроля заказчика (откорректированную и завизированную уполномоченным представителями заказчика, начальником участка генерального подрядчика) оформленную надлежащим образом документацию в следующем составе:

- Акт о приемке выполненных работ по форме N КС-2 (откорректированный и завизированный уполномоченным представителями заказчика, начальником участка генерального подрядчика) в четырех экземплярах;

- Справка о стоимости выполненных работ по форме N КС-3 в четырех экземплярах;

- Исполнительная документация (на завершенные процессы работ) в соответствии с требованиями нормативной документации (удостоверенные в установленном порядке паспорта, сертификаты и другие документы, удостоверяющие качество используемых при производстве работ материалов, исполнительные схемы, акты скрытых работ и т.д.) в двух экземплярах;

- Счет-фактура, оформленная в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации;

- Отчет об израсходовании давальческих материалов за отчетный месяц (в случае использования материалов по давальческой схеме).

По объемам Работ, предъявляемым к проверке в феврале и декабре месяцах, вышеуказанная документация должна быть предоставлена подрядчиком в срок до 22 числа отчетного месяца.

В формах N КС-2, N КС-3 в графе "Дата составления" указывается последний календарный день отчетного месяца.

Исполнительная документация по законченным в отчетном месяце видам работ предъявляется представителю генерального подрядчика на Объекте.

В случае предоставления подрядчиком неполного комплекта документации, перечисленной в абзацах 2-5 названного подпункта, генеральный подрядчик вправе отказать в промежуточном финансировании работ и подписании отчетных документов, представленных подрядчиком.

В случае предоставления подрядчиком документов позже сроков, указанных в пунктах 9.2.1 и 9.2.2 Договора, генеральный подрядчик вправе отказать в подписании отчетных документов и финансировании работ. В таком случае подписание надлежащим образом оформленных отчетных документов производится генеральным подрядчиком в следующем месяце.

Согласно пункту 9.2.3 Договора генеральный подрядчик в течение десяти рабочих дней с момента получения от подрядчика пакета необходимой документации обязан провести проверку выполненных работ, правильность оформления документации, а также достоверность указанных в ней сведений, и при отсутствии претензий - подписать Акты по форме N КС-2, N КС-3 за отчетный месяц и направить экземпляры документов, подписанные со своей стороны, подрядчику, либо в этот же срок направить подрядчику мотивированные возражения, оформленные в письменном виде, с указанием замечаний к содержанию отчетных документов и/или выполненным работам и сроков их устранения.

В соответствии с пунктом 9.3 Договора окончательная сдача-приемка работ, выполненных по Договору, осуществляется в сроки, предусмотренные Графиком производства работ (Приложение N 1) и включает в себя следующие этапы:

- сдача Объекта совместно с генеральным подрядчиком Службе государственного строительного надзора и экспертизе Санкт-Петербурга;

- предъявление квартир/нежилых помещений Объекта генеральному подрядчику для осмотра и первичной приемки;

- передача квартир/нежилых помещений Объекта дольщикам;

- передача инженерных систем, коммуникаций, сетей, оборудования, иных объектов, предназначенных для обслуживания, эксплуатации и благоустройства Объекта, мест общего пользования (далее по тексту - Системы), в эксплуатацию управляющей компании.

В соответствии с пунктом 9.3.2 Договора, после завершения всех строительно-монтажных работ на Объекте, передачи квартир дольщикам/генеральному подрядчику, а также Систем в эксплуатацию управляющей компании в порядке, установленном пунктом 9.3.1 Договора, стороны подписывают Акт о полном выполнении обязательств по Договору, оформленный согласно Приложению N 7 к Договору, при условии предоставления подрядчиком генеральному подрядчику документов, перечисленных в пункте 9.3.2.

Генеральный подрядчик в одностороннем порядке отказался от исполнения договора с 14.02.2019 путем направления подрядчику уведомления на основании пунктов 19.2.2, 19.2.3 Договора, статьи 715 ГК РФ.

Согласно пункту 19.2 Договора генеральный подрядчик вправе в одностороннем порядке полностью или в части отказаться от исполнения Договора в следующих случаях:

- в случае систематического (более двух раз) нарушения сроков выполнения (в том числе промежуточных) работ/этапа работ, более чем на десять календарных дней и/или однократное нарушение сроков выполнения работ более чем на тридцать календарных дней, по причинам, не зависящим от генерального подрядчика (пункт 19.2.2)

- несоблюдения подрядчиком требований по качеству работ, если исправление соответствующих некачественно выполненных работ влечет увеличение срока производства работ на двадцать и более календарных дней, по причинам, не зависящим от генерального подрядчика (пункт 19.2.3).

Как указал истец, при обращении в суд с настоящим иском, понижающий коэффициент был применен при оплате принятых генеральным подрядчиком работ и учтен в документах по форме КС-3, а именно:

- в Справке о стоимости работ от 31.08.2017 N 194 на сумму 6 154 260,98 руб. понижающий коэффициент составил 1 538 565,25 руб.;

- в Справке о стоимости работ от 30.09.2017 N 208 на сумму 10 164 994,15 руб. понижающий коэффициент составил 2 541 248,54 рубля;

- в Справке о стоимости работ от 31.10.2017 N 238 на сумму 815 675,46 руб. понижающий коэффициент составил 203 918,87 руб.;

- в Справке о стоимости работ от 30.11.2017 N 256 на сумму 762 925,80 руб. понижающий коэффициент составил 191 481,45 руб.

Общая сумма понижающего коэффициента составила 4 475 214,11 руб. Общий объем работ был выполнен на сумму 22 376 070,50 руб. согласно актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 Понижающий коэффициент был применен генеральным подрядчиком по причине задержки выполнения подрядчиком сроков промежуточных работ.

Истец, не согласившись с применением понижающего коэффициента, с расторжением Договора в одностороннем порядке в соответствии со статьей 715 ГК РФ, с отказом в приемке выполненных работ по Договору, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суды не нашли правовых оснований для удовлетворения иска.

Изучив материалы дела, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Как установлено статьей 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

В силу общих правил, предусмотренных пунктом 1 статьи 711 ГК РФ, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов.

В пункте 8.4 Договора стороны согласовали применение понижающих коэффициентов к общей стоимости работ за отчетный период при отставании от плановых объемов выполнения работ, а также право генерального подрядчика в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора или уменьшить объем работ, выполняемых подрядчиком, при отставании в расчетном периоде от плановых объемов выполнения работ более, чем на 20% либо при систематическом (более двух раз) нарушении сроков выполнения работ.

Поскольку документы по формам КС-2, КС-3 составлены самим подрядчиком, переданы генеральному подрядчику на рассмотрение и подписание, подписаны сторонами без замечаний, применение понижающего коэффициента подрядчиком не оспаривалось, таким образом, подрядчик согласился на указанную оценку выполненных работ с учетом всех обстоятельств исполнения договора, при этом возможность применения коэффициента прямо согласована сторонами в Договоре.

Оценив условие пункта 8.4 Договора, суды пришли к выводу, что оно основано на принципе свободы договора, не являлось обременительным и не влекло за собой нарушение баланса интересов сторон.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, суды пришли к правильному выводу, что основания для удовлетворения исковых требований в части признания незаконным применение Компанией понижающего коэффициента в размере 4 475 214,11 рублей и его удержание при оплате выполненных работ отсутствуют.

Истец, кроме того просил взыскать 1 204 333,80 руб. за выполненные работы, представив товарные накладные, акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 от 28.12.2018, Справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 28.12.2018. Какие-либо доказательства, предусмотренные пунктами 9.2.1, 9.2.2, 9.3.2 Договора, с достоверностью свидетельствующие о выполнении истцом работ, заявленных в указанных объемах, в материалы дела не представлены.

Поскольку доказательств выполнения спорных работ, за исключением товарных накладных, документов по формам КС-2, КС-3, истцом не представлено, в заявленных требованиях о признании выполненными истцом работ на сумму 1 204 333,80 руб. по Договору и взыскания задолженности за выполненные работы по Договору в той же сумме правомерно отказано.

Обществом также заявлено требование о признании незаконным одностороннего отказа Компании от Договора на основании статьи 715 ГК РФ.

Право заказчика на односторонний отказ от исполнения договора подряда закреплено положениями статей 715, 717 ГК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Судами установлены факты нарушения истцом сроков выполнения работ, а также нарушение требований к качеству выполненных работ, невыполнения работ в полном объеме согласно условиям Договора.

Таким образом, истцом не представлены надлежащие доказательства выполнения работ по Договору в полном объеме, в сроки, предусмотренные Договором. Доводы истца о том, что нарушение сроков выполнения работ произошло вследствие неисполнения ответчиком своих обязательств не подтверждены материалами дела.

Суд кассационной инстанции не находит оснований для иной оценки выводов судов применительно к установленным ими обстоятельствам дела.

Доводы кассационной жалобы, по существу, не затрагивают вопросов правильности применения судами норм материального права, а выражают несогласие подателя кассационной жалобы с произведенной судами оценкой фактических обстоятельств, что не может быть положено в основу отмены принятых по делу судебных актов по результатам кассационного производства.

Переоценка доказательств в полномочия суда кассационной инстанции не входит (статьи 286 и 287 АПК РФ, пункт 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции").

Выводы судов соответствуют представленным в материалы дела доказательствам, сделаны при правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем отсутствуют основания для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.02.2022 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2022 по делу N А56-69429/2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Центр светопрозрачных металлопластиковых технологий "УинДорс" - без удовлетворения.

Председательствующий

М.Г. Власова

Судьи

М.Г. Власова О.К. Елагина Е.В. Куприянова