Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 ноября 2022 г. N Ф07-17056/22 по делу N А56-74209/2021

17 ноября 2022 г.

Дело N А56-74209/2021

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Дмитриева В.В., судей Власовой М.Г., Константинова П.Ю.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "СтройФаворит2.0" Гимадеева Л.А. (доверенность от 10.01.2022),

рассмотрев 15.11.2022 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СтройФаворит2.0" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.04.2022 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2022 по делу N А56-74209/2021,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Спектр", адрес: 199155, Санкт-Петербург, ул. Одоевского, д. 24, корп. 1, лит. А, пом. 17-Н 20, ОГРН 1127847433240, ИНН 7811528901 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к ООО "СтройФаворит2.0", адрес: 143420, Московская обл., г. Красногорск, пос. Архангельское, д. 13А, лит. А2, пом. IV, этаж 1, комн. 81, ОГРН 1205000047086, ИНН 5024205101 (далее - Компания), о взыскании 351 267,56 руб. пеней, начисленных за период с 09.11.2020 по 21.12.2020, 200 000 руб. штрафа и 9 144 661,08 руб. в возмещение расходов генерального подрядчика по договору от 26.05.2020 N ВН/1/26/05/2020 (далее - Договор).

Решением суда первой инстанции от 20.04.2022, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 08.08.2022, иск удовлетворен в части взыскания с Компании в пользу Общества 2 164 875,63 руб. задолженности; в остальной части в удовлетворении иска отказано; с Компании в доход федерального бюджета взыскано 15 960 руб. государственной пошлины, с Общества - 55 521 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с указанными судебными актами в части удовлетворения иска, Компания обратилась в суд кассационной инстанции с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судами норм материального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела и представленным в него доказательствам, просит отменить обжалуемые решение и постановление в части взыскания с Компании расходов на функции генерального подрядчика в размере 2 164 875,63 руб. и принять в этой части новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, суды двух инстанций не дали надлежащей оценки тому обстоятельству, что акт сверки расчетов за период январь 2020 г. по сентябрь 2021 г. не подписан Обществом и работы на сумму 6 718 868,34 руб. Обществом не приняты, акты не подписаны, фактически Компанией выполнены работы на 36 578 644,30 руб.; в материалах дела отсутствуют доказательства выставления Компании какого-либо счета на оплату расходов генерального подрядчика, при этом расходы на функции генерального подрядчика уже входили в цену договора, в связи с чем у Общества отсутствует право требования оплаты расходов генерального подрядчика с Компании.

В судебном заседании представитель Компании поддержал доводы кассационной жалобы.

Общество надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, однако своего представителя в судебное заседание не направило, что в соответствии со статьей 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке в пределах доводов кассационной жалобы.

Как установлено судами и подтверждено материалами дела, 26.05.2020 Общество (подрядчик) и ООО "СтройФаворит" (субподрядчик) заключили договор строительного подряда N ВН/1/26/05/2020 (далее - Договор), по условиям которого субподрядчик по поручению подрядчика обязался выполнить работы по реконструкции части Левобережных водоочистных сооружений в зданиях блока отстойников, реагентного хозяйства и резервуаров - усреднителя шламосодержащих вод с установкой технологической линии обезвоживания осадка на основании утвержденной проектно-сметной документации и условий Договора в соответствии с приложением N 1, являющимся неотъемлемой частью Договора, а подрядчик - принять у субподрядчика результаты работ и оплатить обусловленную Договором цену.

Сторонами также были подписаны дополнительные соглашения от 16.06.2020 N 1 и от 23.06.2020 N 2 к Договору.

Сроки выполнения работ определены графиком выполнения работ (приложением N 2 к Договору), при этом начало выполнения работ - с даты заключения Договора, окончание - 30.10.2021 (пункт 2.2 Договора).

Согласно пункту 2.3.2 Договора работы по нему должны быть выполнены в соответствии с проектно-сметной документацией, которая на основании пункта 2.3.1 Договора должна быть предоставлена подрядчиком субподрядчику в течение 3 (трех) рабочих дней с момента заключения Договора.

В соответствии с пунктом 2.3.6 Договора субподрядчик обязан обеспечить уборку мусора на объекте в период выполнения работ и после их завершения.

Пунктом 3.3 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 23.06.2020 N 2 к Договору) стороны установили, что приемка работ осуществляется подрядчиком в течении 30 (тридцати) дней с момента получения документов, указанных в пункте 3.2 Договора. В случае выявления несоответствия результатов выполненных работ условиям Договора, подрядчик в течение пяти дней письменно уведомляет об этом субподрядчика, составляет акт устранения недостатков с указанием сроков их исправления и направляет его субподрядчику. Субподрядчик обязан устранить выявленные недостатки за свой счет.

Согласно пункту 4.1 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 23.06.2020 N 2) его цена составила 56 000 000 руб., в том числе НДС 9 333 333,34 руб.

Цена Договора включает в себя стоимость выполнения работ в полном объеме в соответствии с проектно-сметной документацией, затраты на транспортировку, складирование, хранение строительных материалов, расходов на страхование, уплату налогов, сборов, работ, связанных с выполнением технологического присоединения объекта к инженерным сетям, включая плату за подключение объекта и других платежей.

Согласно пункту 3.3 приложения N 1 к Договору стоимость работ определяется на основании локальных сметных расчетов, указанных в пункте 3.1, а по видам работ - на основании работ, указанных в пункте 2.1 за вычетом расходов подрядчика на осуществление функций генерального подрядчика в размере не менее 5%.

Пунктом 4.3 Договора стороны установили, что подрядчик производит авансирование платежей субподрядчику в течение 5-ти календарных дней с момента подписания сторонами Договора поэтапно, на основании дополнительных соглашений к Договору, в которых указываются сроки оплаты авансовых платежей этапов, учитывающих сроки поставки оборудования, на основании выставленных счетов субподрядчика подрядчику.

В соответствии с пунктом 4.4 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 23.06.2020 N 2) оплата за выполненные работы производится подрядчиком в течение 30 календарных дней с момента подписания сторонами акта о приемке выполненных работ формы N КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3 и выставления подрядчиком счета за выполненные работы.

В соответствии с пунктом 5.1.12 Договора субподрядчик обязан передать результат работ и права на них подрядчику, а также передать ему информацию, необходимую для эксплуатации и иного пользования результата работ.

Пунктами 6.3, 6.4 Договора установлена ответственность субподрядчика за ненадлежащее исполнение обязательств по Договору.

Согласно пункту 6.3 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 23.06.2020 N 2), в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательства, предусмотренного Договором, которое не имеет стоимостного выражения, субподрядчик обязан в срок не позднее 10 дней после получения требования подрядчика об уплате штрафа оплатить ему штраф в размере 100 000 руб.

В соответствии с пунктом 6.4 Договора, в случае просрочки исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных Договором, субподрядчик обязуется в срок не позднее 10 дней после получения требования подрядчика оплатить ему пени. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства в размере 0,1% от цены Договора, уменьшенной на сумму пропорционально объему обязательств, предусмотренных Договором и фактически исполненных субподрядчиком.

Общество, ООО "СтройФаворит" (Сторона 1) и Компания (Сторона 2) 22.07.2020 заключили соглашение о замене лица в обязательстве к Договору (далее - Соглашение), согласно которому Сторона 1 с согласия Общества передала свои права и обязанности по Договору Стороне 2 и выбыла из правоотношений по Договору с 00 ч 00 мин 24.07.2020.

По утверждению Общества, за период с 29.06.2020 по 21.10.2020 оно перечислило Компании 20 854 712 руб. аванса.

Компания 21.12.2020 представила Обществу акты и справки форм N КС-2, КС-3 от 21.12.2020 N 1 - 10 на общую сумму 36 578 644,30 руб.

Как указало Общество, согласно графику выполнения работ по состоянию на 20.12.2020 выполнению подлежали работы на сумму 39 697 415,34 руб., но фактически были выполнены на сумму 36 578 644,30 руб., в связи с чем 25.05.2021 Обществом в адрес Компании было направлено уведомление о расторжении Договора и проведении сверки расчетов.

Указав на ненадлежащее исполнение Компанией обязательств по Договору, в том числе на несвоевременную сдачу работ, непредставление исполнительной документации на выполненные работы, а также несвоевременное осуществление вывоза мусора в порядке пунктов 5.1.10, 5.1.11 Договора, Общество начислило Компании штрафные санкции, включая 351 267,56 руб. пеней в порядке пункта 6.3 Договора и 200 000 руб. штрафа в порядке пункта 6.4 Договора. Кроме того, Общество указало, что субподрядчиком не представлены доказательства оплаты расходов генерального подрядчика, счет на которые был выставлен в общей сумме 9 144 661,08 руб.

В направленной в адрес Компании претензии от 28.07.2021 Общество потребовало произвести уплату пени и штрафа за ненадлежащее исполнение обязательств, а также расходов генерального подрядчика.

Оставление требований претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения Общества в арбитражный суд с иском.

В возражениях против удовлетворения иска Компания указала, что Договор заключен во исполнение муниципального контракта от 14.04.2020 N 0350300011820000033 (далее - Контракт), в связи с чем для всех сторон, привлеченных для его исполнения, действовали одни сметы и один график, являющиеся приложением к Контракту, при этом работы выполнены в соответствии с графиком Контракта и в отсутствие нарушений.

Оценив с соблюдением требований статей 65, 70, 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, установив сдачу работ ответчиком в установленный графиком срок, отсутствие доказательств нарушения ответчиком обязательств, предусмотренных пунктами 5.1.10 - 5.1.12 Договора, учтя предусмотренный приложением N 1 к Договору вычет расхода подрядчика на осуществление функций генерального подрядчика в размере на менее 5%, суд первой инстанции, руководствуясь статьями 309, 310, 329, 330, 702, 708, 720, Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), частично удовлетворил исковые требования, взыскав с Компании в пользу Общества 2 164 875,83 руб. в возмещение расходов на услуги генерального подрядчика.

Суд апелляционной инстанции поддержал решение суда первой инстанции.

Проверив в порядке статей 284, 286, 288 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов в пределах доводов кассационной жалобы, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 названного Кодекса.

По правилам пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Судами двух инстанций установлено, что субподрядчик предъявил подрядчику к приемке работы по Договору по актам формы N КС-2 на общую сумму 36 578 644,30 руб.

Согласно пункту 2 статьи 747 ГК РФ в договоре строительного подряда могут быть предусмотрены обязанности генподрядчика по предоставлению подрядчику в пользование необходимых для осуществления строительных работ зданий и сооружений, оказанию услуг по транспортированию грузов, временной подготовке сетей энергоснабжения, водопровода и оказанию других услуг. Оплата предоставленных заказчиком услуг, указанных в пункте 2 названной статьи, осуществляется в случаях и на условиях, предусмотренных договором строительного подряда (пункт 3).

Из анализа названной нормы следует, что установление в договоре генподрядного процента направлено на компенсацию затрат, понесенных генподрядчиком в процессе выполнения работ, в том числе административные, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, сдачей работ основному заказчику.

По общему правилу, в соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора и формулировании его условий.

В пункте 3.3 приложения N 1 к Договору стороны установили, что стоимость работ определяется на основании локальных сметных расчетов, указанных в пункте 3.1, а по видам работ - на основании работ, указанных в пункте 2.1 за вычетом расходов подрядчика на осуществление функций генерального подрядчика в размере не менее 5%.

По расчету Общества размер расходов генерального подрядчика по Договору составил 9 144 661,08 руб.

Однако, установив, что согласно актам сверки расчетов за период январь 2020 г. - сентябрь 2021 г. Компанией выполнены работы на 43 297 512,64 руб., суды пришли к выводу, что расходы на генерального подрядчика составили 2 164 875,63 руб. (43 297 512,64 руб. * 5%).

Между тем, удовлетворяя требование о возмещении расходов генерального подрядчика, суды первой и апелляционной инстанций не учли следующее.

Как правило, стоимость услуг генподрядчика определяется в фиксированном размере - в процентах от сметной стоимости выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ (СМР). При этом стоимость оказанных субподрядчику услуг генподрядчик чаще всего удерживает из стоимости выполненных за отчетный период субподрядчиком работ. Однако, это условие договора с субподрядчиком не означает, что в формах N КС-2 и N КС-3 отражается стоимость СМР, уменьшенная на размер генподрядных услуг, так как в данном случае имеют место встречное оказание услуг и выполнение работ. Поскольку для целей бухгалтерского и налогового учета субподрядчик отражает в учете выручку от реализации выполненных работ, генеральный подрядчик - выручку от реализации оказанных услуг.

Вместе с тем, использование вышеназванных форм для целей рассмотрения гражданско-правовых споров может свидетельствовать как о сдаче-приемке работ подрядчиком, так и оформлении исполнения встречных обязательств генерального подрядчика, тем более с учетом формулировок пункта 3.3 приложения N 1 к Договору о порядке исчисления суммы вознаграждения от определенных видов работ.

Из представленных в материалы дела актов форм N КС-2 от 21.12.2020 N 1 - 10 следует, что итоговая стоимость выполненных субподрядчиком работ определялась с учетом применения индивидуального контрактного коэффициента 0,95, т.е. в акты возможно уже включена стоимость услуг генерального подрядчика в размере 5%. Наличие оснований для применения коэффициента 0,95 по иным основаниям на основании имеющейся в деле сметной документации по Контракту судами это не оценивалось.

Учитывая вышеизложенное, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости повторного исследования вопроса о взыскании с ответчика 2 164 875,63 руб. долга по услугам генподряда с целью исключения обстоятельства двойного включения Обществом в затраты расходов, связанных с оказанием услуг генерального подрядчика.

При этом кассационный суд принимает во внимание факты взыскания с Общества в пользу Компании 15 723 932,30 руб. задолженности по оплате выполненных по Договору работ в рамках дела N А41-24645/2021 и 6 718 868,34 руб. основного долга по Договору - в рамках дела N А41-76981/2021, что свидетельствует о выполнении ответчиком работ по Договору на общую сумму 43 297 512,64 руб.

Поскольку вывод судов о необходимости взыскания с ответчика 2 164 875,63 руб. долга по услугам генподряда сделан преждевременно по неполно выясненным обстоятельствам дела, имеющим существенное значение, то решение от 20.04.2022 и постановление от 08.08.2022 в указанной части подлежат отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ, а дело в этой части следует направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

С учетом того, что судебные акты в части отказа в удовлетворении исковых требований не обжалованы, кассационный суд не проверяет их законность и обоснованность в данной части.

При новом рассмотрении дела необходимо устранить отмеченные недостатки, дать надлежащую оценку всем имеющимся в деле доказательствам, доводам и возражениям сторон спора, и с учетом установленных обстоятельств разрешить спор в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Судебные расходы Компании по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе суду необходимо распределить между сторонами в порядке статьи 110 АПК РФ при новом рассмотрении дела.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.04.2022 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2022 по делу N А56-74209/2021 в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью "СтройФаворит2.0" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Спектр" 2 164 875,63 руб. задолженности отменить.

Дело в отмененной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий

В.В. Дмитриев

Судьи

В.В. Дмитриев М.Г. Власова П.Ю. Константинов