Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 февраля 2023 г. N Ф07-23434/22 по делу N А05-5251/2022

28 февраля 2023 г.

Дело N А05-5251/2022

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Рудницкого Г.М., судей Кадулина А.В., Чуватиной Е.В.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Винком" Верховцева А.В. (доверенность от 10.02.2023),

рассмотрев 21.02.2023 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Винком" на решение Арбитражного суда Архангельской области от 14.07.2022 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2022 по делу N А05-5251/2022,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Винком", адрес: 163002, г. Архангельск, Северодвинская ул., д. 31, пом. 9, ОГРН 1032900027412, ИНН 2901118019 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к акционерному обществу "Тандер", адрес: 350002, г. Краснодар, ул. Леваневского, д. 185, ОГРН 1022301598549, ИНН 2310031475 (далее - Предприятие), о взыскании 360 459 руб. 25 коп. долга по договору от 16.07.2019, 332 782 руб. 81 коп. долга по договору от 06.09.2019, 238 489 руб. 46 коп. долга по договору от 23.08.2019 и 31 596 руб. 22 коп. процентов за период с 15.08.2021 по 04.04.2022.

Решением суда от 14.07.2022, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 19.10.2022, в иске отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, просит решение и постановление отменить, иск удовлетворить.

Заявитель в жалобе ссылается на то, что из буквального толкования условий заключенных договоров аренды и приложения N 6 к договорам следует необходимость исключения налога на добавленную стоимость (далее - НДС) из постоянной части арендной платы для целей исчисления платы с торгового оборота. Иное толкование договоров Предприятием, не являющимся первоначальным арендатором по спорным договорам, позволяет только ему одному извлекать преимущество, не вычитая НДС при определении платы с торгового оборота.

В отзыве на кассационную жалобу Предприятие просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, считая их законными.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, приведенные в жалобе.

Предприятие извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, однако своих представителей в суд не направило, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Кроме того, информация о принятии жалобы к производству, а также о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте Арбитражного суда Северо-Западного округа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Документы, подтверждающие размещение указанных сведений, включая дату их размещения, на официальном сайте суда, приобщены к материалам дела.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Общество (арендодатель) и ООО "Торговый дом "Марвик" (арендатор) 23.08.2019 заключили договор аренды здания площадью 433,1 кв. м с кадастровым номером 29:22:060412:170, расположенного на первом этаже по адресу: г. Архангельск, ул. Прокопия Галушина, д. 9, корп. 3. Объект используется арендатором для организации розничной торговли продовольственными товарами, а также иными сопутствующими смешанными группами товаров.

Договор заключен сроком до 31.12.2034 включительно. Помещения переданы арендатору 23.08.2019 по акту приема-передачи.

ООО "Торговый дом "Марвик" (арендатор), руководствуясь пунктом 2 статьи 615 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по договору перенайма от 23.08.2019 N АрхФ/49532/19 передало права и обязанности по договору аренды новому арендатору - Предприятию (новый арендатор).

Арендатор согласно пункту 5.1 договора аренды обязуется вносить арендную плату, состоящую из постоянной и переменной частей до момента заключения арендатором прямых договоров на коммунальные услуги, платы с торгового оборота (процентной части арендной платы). Постоянная часть арендной платы составляет 398 469 руб. в месяц, в том числе НДС. Внесение постоянной части арендной платы производится ежемесячно не позднее 20-го числа месяца, за который осуществляется платеж (пункты 5.2.1, 5.2.3).

Также Общество (арендодатель) и ООО "Торговый дом "Марвик" 16.07.2019 заключили договор аренды нежилого здания площадью 314,8 кв. м с кадастровым номером 29:22:050101:89, расположенного на первом этаже по адресу: г. Архангельск, ул. Тимме, д. 6, корп. 1. Объект используется арендатором для организации розничной торговли продовольственными товарами, а также иными сопутствующими смешанными группами товаров.

Договор заключен сроком до 31.12.2034 включительно. Помещения переданы арендатору 16.07.2019 по акту приема-передачи.

В пункте 5.1 договора аренды указано, что арендатор обязуется вносить арендную плату, состоящую из постоянной и переменной частей до момента заключения арендатором прямых договоров на коммунальные услуги, платы с торгового оборота. Постоянная часть арендной платы составляет 366 175 руб. в месяц, в том числе НДС. Внесение постоянной части арендной платы производится ежемесячно не позднее 20-го числа месяца, за который осуществляется платеж (пункты 5.2.1, 5.2.3).

На основании пункта 2 статьи 615 ГК РФ права и обязанности арендатора по этому договору переданы Обществу (новый арендатор) 31.07.2019 по договору N АрхФ/45898/19 перенайма недвижимого имущества.

Кроме того, Общество (арендодатель) и ООО "Меркурий" (арендатор) 06.09.2019 заключили договор аренды в отношении нежилого помещения площадью 487,8 кв. м с кадастровым номером 29:22:060416:119, расположенного по адресу: г. Архангельск, д. 167. Объект используется арендатором для организации розничной торговли продовольственными товарами, а также иными сопутствующими смешанными группами товаров.

Договор заключен сроком до 31.12.2034 включительно. Помещения переданы арендатору 06.09.2019 по акту приема-передачи.

Арендатор в силу пункта 5.1 договора обязуется вносить арендную плату, состоящую из постоянной и переменной частей, до момента заключения арендатором прямых договоров на коммунальные услуги, плату с торгового оборота. Постоянная часть арендной платы составляет 174 085 руб. в месяц, в том числе НДС. Внесение производится ежемесячно не позднее 20-го числа месяца, за который осуществляется платеж (пункты 5.2.1, 5.2.3).

На основании пункта 2 статьи 615 ГК РФ права и обязанности арендатора по этому договору переданы Обществу (новый арендатор) 06.09.2019 по договору N АрхФ/49523/19 перенайма недвижимого имущества.

В соответствии с пунктом 5.4.1 названных договоров аренды плата с торгового оборота определяется как разница между суммой, эквивалентной установленному проценту (в договорах от 23.08.2019, от 16.07.2019 он равен 4,5%, в договоре от 06.09.2019 - 9,5%) от объема торгового оборота за отчетный период, и постоянной частью арендной платы за отчетный период. Для целей договоров аренды под торговым оборотом арендатора стороны понимают общую сумму проданных на объекте товаров (работ, услуг) с использованием контрольно-кассовой техники, продажи за наличные, по безналичному расчету, по банковским и кредитным картам (за исключением доходов от субаренды).

Из торгового оборота вычитаются часть торгового оборота в форме НДС, возврат клиентами товаров, оплаченных наличными или в кредит в том числе НДС, аннулирование продажи или услуг в том числе НДС, возмещенные покупателям наличными разницы в ценах, возникающие при обмене товара, в том числе НДС.

Расчет платы с торгового оборота осуществляется на основании предоставляемого арендатором арендодателю отчета о месячном объеме торгового оборота за отчетный месяц по форме, согласованной сторонами в приложении N 6 к договорам, ежемесячно в течение 10 рабочих дней с даты окончания отчетного месяца, заверенного подписями полномочных лиц арендатора.

Плата с торгового оборота производится ежемесячно путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендодателя в рублях Российской Федерации не позднее 25-го числа месяца, следующего за отчетным при условии предоставления арендодателем арендатору акта и счета-фактуры на процентную часть арендной платы.

Договором от 06.09.2019 в пункте 5.4.1 дополнительно указано, что рассчитанная сумма платы с торгового оборота увеличивается на сумму НДС по ставке, установленной Налоговым кодексом Российской Федерации.

Общество находится на общей системе налогообложения и является плательщиком НДС.

В иске Общество указывает на то, что Предприятие в период с июля 2021 по февраль 2022 года некорректно производило расчет арендной платы в части платы с торгового оборота, а именно вычитал из валового товарооборота, очищенного от НДС, сумму постоянной части арендной платы с НДС, что привело к существенному занижению платы. В соответствии с произведенным Обществом расчетом Предприятие за спорный период не доплатило ему по указанным трем договорам аренды 930 731 руб. 52 коп.

Поскольку претензия о погашении задолженности оставлена Предприятием без удовлетворения, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявленные требования, отказал в их удовлетворении.

Апелляционная инстанция не нашла оснований не согласиться с принятым решением суда первой инстанции.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статьи 309 и 310 ГК РФ).

Согласно статье 606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В пункте 29 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки" указано, что по смыслу статьи 392.3 ГК РФ стороны договора и третье лицо вправе согласовать переход всех прав и обязанностей одной из сторон договора третьему лицу. В этом случае к третьему лицу переходит комплекс прав и обязанностей по договору в целом, в том числе в отношении которых не предполагается совершение отдельной уступки или перевода долга, в частности, по отношению к третьему лицу, вступившему в договор, у кредитора сохраняется право на безакцептное списание денежных средств, если это право было предоставлено кредитору по отношению к первоначальному должнику.

Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (пункт 1 статьи 614 ГК РФ).

По смыслу статей 392.3 и 391 ГК РФ, если с согласия арендодателя арендатор и третье лицо заключили договор перенайма, то третье лицо полностью заменяет первоначального должника в отношениях с кредитором и обязано вносить арендную плату за все периоды пользования имуществом, в том числе до вступления в договор, если в соглашении о передаче договора не предусмотрено иное.

В силу пункта 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено названным кодексом, другими законами или договором.

В пунктах 43, 45 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" разъясняется, что при толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

В соответствии с требованиями статьи 431 ГК РФ суды осуществили толкование пунктов договоров и пришли к выводу о том, что в спорных договорах аренды сторонами согласован порядок расчета платы, предусматривающий вычитание постоянной части арендной платы именно с учетом НДС, указав при этом, что приложением N 6 утверждена лишь форма отчета арендатора, но не порядок расчета величины платы с торгового оборота. Приложение к договору может дополнять некоторые его условия, однако оно не может противоречить существу изложенному в конкретных пунктах договора, содержащихся в специализированных разделах, в частности в разделе о платежах и расчетах.

Суд округа соглашается с выводами судов о том, что плата с торгового оборота как процентная составляющая арендной платы представляет собой не плату за пользование имуществом или потребленные арендатором коммунальные услуги, а является своего рода дополнительным доходом арендодателя, который он может получить в случае, если в отчетный период образовалась положительная разница между выручкой арендатора от реализации товаров и затратами арендатора на арендные платежи за пользование имуществом. Затраты арендатора в этой части соответствуют плате с НДС. Такое условие договора не может быть признано несправедливым, нарушающим баланс интересов сторон, учитывая, что арендодатель не является слабой стороной по договору.

Обязанность сторон договора направлять предложения об изменении размера арендной платы свидетельствует о необходимости согласования изменения размера арендной платы.

Поскольку изменение размера арендной платы в данном случае не является исполнением согласованного сторонами условия договора, положения пункта 3 статьи 614 ГК РФ неприменимы.

Собственное толкование заявителем пунктов договоров аренды, а также норм законодательства, подлежащих применению в настоящем деле, не свидетельствует о наличии в обжалованных судебных актах существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход судебного разбирательства, или допущенной судебной ошибки.

Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суды сочли, что расчет платы с торгового оборота, произведенный Предприятием, соответствует достигнутым сторонами договоренностям, и соответственно, задолженности по договорам аренды у Предприятия не имеется.

При таких обстоятельствах суды двух инстанций обоснованно отказали в удовлетворении заявленных Обществом требований. Фактические обстоятельства дела судами установлены и исследованы в полном объеме, выводы судов соответствуют доказательствам, имеющимся в материалах дела, и нормам действующего законодательства.

Суд округа не установил нарушений судами нижестоящих инстанций норм процессуального права, являющихся безусловными основаниями для отмены судебных актов в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ.

При изложенных обстоятельствах кассационная жалоба Общества не подлежит удовлетворению, а обжалованные решение и постановление подлежат оставлению в силе.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Архангельской области от 14.07.2022 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2022 по делу N А05-5251/2022 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Винком" - без удовлетворения.

Председательствующий

Г.М. Рудницкий

Судьи

Г.М. Рудницкий А.В. Кадулин Е.В. Чуватина