Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 2 марта 2023 г. N Ф07-999/23 по делу N А42-2528/2022

02 марта 2023 г.

Дело N А42-2528/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 марта 2023 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Власовой М.Г., судей Куприяновой Е.В., Пряхиной Ю.В.,

рассмотрев 02.03.2023 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мурманстрой" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 09.08.2022 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2022 по делу N А42-2528/2022,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Мурманстрой", адрес: 184381, Мурманская обл., Кольский р-н, г. Кола, ул. Андрусенко, д. 10, ОГРН 1055100046121, ИНН 5105007027 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском к Мурманскому муниципальному казенному учреждению "Управление капитального строительства", адрес: 183010, г. Мурманск, Спортивная ул., д. 14, ОГРН 1115190019570, ИНН 5190935714 (далее - Учреждение), о взыскании 4 379 178,16 руб. долга за работу.

Решением суда первой инстанции от 09.08.2022 с Учреждения в пользу Общества взыскано 1 035 001 руб. 44 коп. основного долга, в удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 22.11.2022 решение суда от 09.08.2022 отменено, в иске отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить обжалуемые судебные акты, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Лица, участвующие в деле надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, однако своих представителей в заседание суда кассационной инстанции не направили, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как установлено судами, 02.07.2021 комиссия в составе подрядчика основных работ по строительству здания прокуратуры Мурманской области, по адресу: город Мурманск, улица Академика Книповича, в районе дома N 15 - ООО "Мурманстрой" (ОГРН 1135190005939, ИНН 5190021090), представителей экспертной организации и представителей строительного контроля, составили акт внутриобъектовой комиссии.

В акте зафиксировано, что при осмотре строительной площадки с проведением мониторинга шпунтового ограждения установлено смещение склона совместно со шпунтовым ограждением, прилегающего к строительной площадке со стороны отеля "Полярные Зори". Отклонение шпунта согласно мониторингу, организованному ООО "Мурманстрой", от первоначальных значений достигает максимального смещения - 18 см., что является критичным. На склоне находятся сети обеспечивающие жизнедеятельность гостиницы "Полярные зори", здания Сбербанка России, здания ФСБ РФ, здания ФСО РФ, и жилых домов.

При обрушении склона могут быть затронуты указанные сети, жилые дома и здания отеля "Полярные зори".

По результатам осмотра комиссия приняла решение:

1. Признать ситуацию аварийно-критичной.

2. Безотлагательно принять меры по предотвращению схода склона.

Комиссия, в составе подрядчика основных работ по строительству здания прокуратуры Мурманской области - ООО "Мурманстрой" (ОГРН 1135190005939, ИНН 5190021090), представителей заказчика, представителей экспертной организации и строительного контроля, 12.07.2021 составила акт расследования причин аварии.

В акте отражено, что в период с 18.06.2021 по 02.07.2021 произошло смещение склона и деформация ограждения, что подтверждено вторым циклом мониторинга за шпунтом. Существует угроза обрушения склона. Ситуацию на строительной площадке признать аварией второй категории. В качестве рекомендаций и мероприятий по ликвидации последствий аварии приняты решения:

1. Незамедлительно произвести засыпку котлована смесью ПГС в расчетном объеме, исключающем развитие оползневого процесса.

2. Выполненные бетонные колодцы внешних инженерных сетей перекрыть ж/б днищами советующих диаметров и засыпать песчано-гравийной смесью (далее - ПГС) с устройством маяков на верхнем слое грунта.

3. Укрепить смонтированные габионы подушкой из смеси ПГС.

4. Освободить площадку от строительных материалов.

5. Бытовые помещения, включая пост охраны сохранить на площадке.

6. Осуществлять постоянную охрану стройплощадки.

7. Продолжить проведение мониторинга за шпунтовым ограждением.

8. Приостановить все строительно-монтажные работы на объекте.

Администрацией города Мурманска 16.07.2021 принято постановление N 1911, которым введен режим повышенной готовности для соответствующих органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций, осуществляющих свою деятельность на территории муниципального образования город Мурманск, с 00:00 17.07.2021 на возникновения чрезвычайной ситуации в границах земельного участка, на котором расположена строительная площадка здания прокуратуры Мурманской области по адресу: город Мурманск, улица Академика Книповича, дом 15.

Комитету по строительству администрации города Мурманска из резервного фонда администрации города Мурманска выделено 11 943 093 руб. 20 коп. для организации Учреждением мероприятий по предотвращению возникновения чрезвычайной ситуации, связанной с возможным обрушением склона в районе земельного участка с кадастровым номером 51:20:0002101:34.

Учреждением (заказчиком) и Обществом (подрядчиком) 04.08.2021 заключен муниципальный контракт N 174 (далее - Контракт).

Контракт заключен заказчиком с единственным подрядчиком на основании пункта 9 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (осуществления закупки работ при введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций).

Согласно пункту 1.2 Контракта заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства в соответствии с техническим заданием (приложение N 1) и условиями Контракта выполнить работы по засыпке котлована и площадки перед габионами в целях предотвращения возникновения чрезвычайной ситуации в границах земельного участка с кадастровым номером 51:20:0002101:34, на котором расположена строительная площадка здания прокуратуры Мурманской области, по адресу: город Мурманск, улица Академика Книповича, в районе дома N 15 (далее - Объект).

В пункте 2.1 Контракта предусмотрено максимальное значение цены Контракта - 11 933 828 руб. 56 коп., без НДС (УСН).

Согласно пункту 2.2 Контракта цена единицы работы Контракта определена путем составления сметы цены единицы работы (приложение N 2).

В приложении N 2 - Спецификация, указано, что цена материала с работой составляет 1433,52 руб. за 1 куб. м.

В соответствии с пунктом 3.2 Контракта оплата работ производится заказчиком исходя из цены единицы работы, суммы цен единиц, указанной в Спецификации (приложении N 2), фактически выполненных объемов работ и стоимости использованных материалов на основании подтвержденных заказчиком "Акта о приемке выполненных работ" по форме КС-2 в течение 30 дней с даты утверждения заказчиком Акта приемки результатов выполненных работ на основании предъявленного подрядчиком счета при отсутствии у заказчика претензий и замечаний по объему и качеству выполненных работ.

В пункте 3.5 Контракта предусмотрено, что стоимость единицы материальных ресурсов, неучтенных расценками и территориальными сборниками сметных цен, оплачивается по фактическим текущим закупочным ценам, подтвержденным документами первичного бухгалтерского учета (товарные накладные и/или товарно-транспортные накладные, и/или иные документы, подтверждающие фактически понесенные расходы на приобретение материальных ресурсов), но не выше цены единицы материала, указанного в Спецификации (приложение N 2).

В пункте 6.1 Контракта сторонами согласовано, что подрядчик письменно извещает заказчика о готовности к сдаче результатов выполненных работ по Контракту в течение 1 рабочего дня со дня выполнения работ и обоснованно подтверждает объемы выполненных работ, их качество и стоимость путем предоставления заказчику исполнительной документации в составе, определенном заказчиком (приложение N 2), "Акта (-ов) о приемке выполненных работ" по форме КС-2, оригиналов документов первичного бухгалтерского учета (товарные накладные, и/или товарно-транспортные накладные, и/или иные документы, подтверждающие фактически понесенные расходы на приобретение материальных ресурсов), подтверждающих стоимость материальных ресурсов согласно пункту 3.5. Контракта или заверенных надлежащим образом их копий с предоставлением оригиналов на обозрение.

Заказчик в течение 3 рабочих дней со дня поступления документов, предусмотренных пунктом 6.1 Контракта, осуществляет приемку результатов выполненных работ или направляет в адрес подрядчика мотивированный отказ от приемки с указанием выявленных недостатков (дефектов) и срока их устранения (пункт 6.2 Контракта).

Письмом от 24.09.2021 N 177 подрядчик проинформировал заказчика о завершении работ.

В ответ (письмо от 28.09.2021 N 04-09/4727) Учреждение со ссылкой на пункты 6.1 и 6.2 Контракта предложило Обществу направить пакет оригиналов документов первичного бухгалтерского учета.

Письмом от 11.10.2021 подрядчик направил заказчику документы первичного бухгалтерского учета.

Письмом от 21.10.2021 N 205 Общество направило Учреждению: акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 27.09.2021 N 1 на сумму 11 933 828 руб. 56 коп. Счет на оплату от 27.09.2021 N 9 на сумму 5 966 914 руб. 28 коп. с учетом полученного аванса в сумме 5 966 914 руб. 28 коп.

В ответ (письмо от 25.10.2021 N 04-09/5173) Учреждение возвратило Обществу документы о приемке работ, поскольку указанные в них объемы подлежали корректировки в части уменьшения объема использованной для выполнения работ песчано-гравийной смеси до документально подтвержденного объема в 5484 куб. м.

Письмом от 01.12.2021 N 222 истец повторно направил ответчику указанные выше документы для приемки работ.

Заказчик 06.12.2021 возвратил подрядчику акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 01.12.2021 N 1, указав в них о приемке работ в объеме 5270 куб. м на общую сумму 7 554 650 руб. 40 коп.

В подтверждение необоснованности отказа в приемке всего объема работ и приобретения ПГС в объеме 8810 куб. м, истец представил первичную документацию, а именно в отношении ПГС в объеме 2782 куб.м:

1) Договор от 01.07.2021 N 1/01.07.2021 заключенный ООО "Мурманстрой" (ОГРН 1135190005939, ИНН 5190021090) и предпринимателем Помочтовым А.В. на поставку смеси в объеме 2782 куб. м.

2) Журнал верификации закупленной продукции ООО "Мурманстрой" (ОГРН 1135190005939, ИНН 5190021090) от 06.07.2021 (отчетный период 06.07.2021 - 14.07.2021) на получение ПГС в объеме 2782 куб. м и отгрузочные талоны на поездки автосамосвалов.

3) Договор от 05.08.2021 N 05/08 заключенный ООО "Мурманстрой" (ОГРН 1135190005939, ИНН 5190021090) и истцом на поставку ПГС в объеме 2800 куб. м. Товарную накладную от 05.08.2021 N 3 о передаче истцу ПГС в объеме 2782 куб. м по этому договору.

4) Журнал верификации закупленной продукции истца (отчетный период 05.08.2021) на получение ПГС в объеме 2782 куб. м и товарно-транспортную накладную от 05.08.2021 N 3 на доставку ПГС в объеме 2782 куб. м по договору от 05.08.2021 N 05/08.

В отношении ПГС в объеме 6028 куб. м:

1) Договор от 04.08.2021 N 1/04.08.2021 заключенный истцом и предпринимателем Помочтовым А.В., товарные накладные от 31.08.2021 N 102 на передачу ПГС в объеме 3996 куб. м и от 23.09.2021 N 113 на передачу ПГС в объеме 2032 куб. м.

2) Журнал верификации закупленной продукции истца (отчетный период 05.08.2021 - 23.09.2021) на объем ПГС - 6028 куб. м с приложением отгрузочных талонов на объем перевезенной автосамосвалами смеси в 5992 куб. м.

Также истец пояснил, что в связи с отсутствием у водителей поставщика ПГС отгрузочных талонов на отгрузку части ПГС 20.09.2021 такие талоны были отдельно предоставлены 21.09.2021. Кроме того, один талон на поездку 09.08.2021 и доставку ПГС в объеме 18 куб.м, а также на поездку 22.09.2021 и доставку ПГС в объеме 18 куб.м не приложен к журналу верификации закупленной продукции истца от 04.08.2021 (отчетный период 05.08.2021 - 23.09.2021).

Таким образом, истец посчитал, что общий объем использованных материальных ресурсов (песчано-гравийной смеси) для выполнения работ составил 8810 куб. м.

Поскольку максимальная цена Контракта (11 933 828,56 руб.) не предусматривала оплату работ в объеме более чем 8324,84 куб.м, учитывая, что работы в сумме 7 554 650 руб. 40 коп. оплачены ответчиком, истец в претензии от 01.02.2022 N 01 потребовал оплаты работ в размере максимальной цены Контракта.

Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения Общества в суд с настоящим иском.

Принимая решение о частичном удовлетворении исковых требований Общества, суд первой инстанции указал на отсутствие правовых оснований для взыскания с Учреждения стоимости ПГС в объеме 2782 куб. м, использованной для локализации угрозы возникновения чрезвычайной ситуации в границах указанного земельного участка, так как Общество не представило относимых и допустимых доказательств, что эти работы выполнялись истцом.

В обоснование сделанных выводов, суд первой инстанции указал, что Контракт заключен ответчиком с истцом, как с единственным подрядчиком без проведения конкурсных процедур. Основанием для этого послужило принятие администрацией города Мурманска постановления от 16.07.2021 N 1911 о введении режим повышенной готовности с 00:00 17.07.2021 в связи с угрозой возникновения чрезвычайной ситуации в границах земельного участка, на котором расположена строительная площадка здания прокуратуры Мурманской области. Контракт заключен сторонами 04.08.2021.

Вместе с тем, спорный объем работ выполнялся в период с 06.07.2021 по 14.07.2021, еще до заключения Контракта и до введения режима повышенной готовности; данные работы не связаны с исполнением заключенного сторонами Контракта, поэтому на ответчика не может быть возложена обязанность по оплате данных работ.

Суд апелляционной инстанции, подтверждая обоснованность выводов суда первой инстанции о том, что ПГС в объеме 2782 куб. м закупленная истцом по договору поставки от 01.07.2021 и завезенная на объект в период с 06.07.2021 по 14.07.2021 не относится к исполнению Контракта, поскольку эти работы выполнялись с целью первичной локализации развития чрезвычайной ситуации на основании акта расследования причины аварии от 12.07.2021, указал, что истцом документально не опровергнуты вышеуказанные выводы суда первой инстанции. Также, апелляционная инстанция, не согласилась с выводами суда первой инстанции, о том, что истцом доказан факт доставки на объект и использования для выполнения работ ПГС в объеме 722 куб. м, и отказала в иске в полном объеме.

Изучив материалы дела, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 702 ГК РФ к отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Согласно ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ (п. 1 ст. 746 ГК РФ).

По смыслу п. 1 ст. 711 и п. 1 ст. 746 ГК РФ по договору подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ (п. 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (часть 1 статьи 268 АПК РФ).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, апелляционный суд установил, что заявленный Обществом к оплате объем ПГС надлежащими доказательствами не подтвержден, и поэтому оплате не подлежит.

Учреждение письмом от 03.09.2021 N 04-09/4230 сообщило подрядчику, что ввиду принятого метода учета объемов ПГС на объекте, объем завезенного грунта в отсутствие специалистов Учреждения на объекте учитываться не будет и оплате не подлежит. Также подрядчик проинформирован о необходимости ежедневного уведомления заказчика минимум за 40 минут до начала завоза ПГС на объект путем направления телефонограммы.

Учреждением из количества 6028 куб.м ПГС, указанного в журнале, принято к оплате 5270 куб. м на сумму 7 554 650 руб. 40 коп., которые оплачены платежными поручениями от 12.08.2021 N 225354 на сумму 5 966 914 руб. 28 коп. и от 16.12.2021 N 232956 на сумму 1 587 736 руб. 12 коп.

Иное количество ПГС надлежащими доказательствами не подтверждено.

Кассационная инстанция считает, что при рассмотрении дела суд апелляционной инстанции, отменивший решение суда первой инстанции, полно и всесторонне исследовал имеющиеся в материалах дела доказательства, правильно применил нормы материального и процессуального права, поэтому основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, в том числе являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловными основаниями для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2022 по делу N А42-2528/2022 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мурманстрой" - без удовлетворения.

Председательствующий

М.Г. Власова

Судьи

М.Г. Власова Е.В. Куприянова Ю.В. Пряхина