Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 января 2011 г. N Ф05-14680/2010 по делу N А40-35110/2010

город Москва

17 января 2011 г.

Дело N А40-35110/10-149-247

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 января 2011 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Денисовой Н.Д.

судей Кобылянского В.В., Стрельникова А.И.

при участии в заседании:

от истца Дорохова М.Н.: Флинта Р.С., дов. от 22.10.2010 N 933

от ответчика ЗАО "Боулинг Космик": Марчук В.Н., дов. от 29.03.2010 б/н

от ответчика РО ФСФР России в ЦФО: Бурнаева Т.В., дов. от 16.11.2010 N 05-08/28760

от третьего лица Компании TRUDING ENTERPRISES LIMITED: Корольков Н.В., дов. от 19.03.2010 N 83923/10

от третьего лица Гегель Л.А.: Дурашкин Д.В., дов. от 20.05.2010

рассмотрев 13 января 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу истца - Дорохова Максима Николаевича

на решение от 22 июля 2010 года Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Махлаевой Т.И.,

на постановление от 11 октября 2010 года N 09АП-20452/2010

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Кузнецовой И.И., Гариповым В.С., Смирновым О.В.,

по делу N А40-35110/10-149-247

по иску (заявлению) Дорохова Максима Николаевича

к ЗАО "Боулинг Космик", РО ФСФР России в ЦФО

третьи лица: Компания TRUDING ENTERPRISES LIMITED, Гегель Людмила Арнольдовна

о признании недействительным приказа

УСТАНОВИЛ

Дорохов Максим Николаевич обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением, с учетом изменений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительными приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном Федеральном округе (далее - РО ФСФР России в ЦФО) от 15.05.2009 N 727 о регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Боулинг Космик" в количестве 100.000 штук с присвоением выпуску государственного регистрационного номера 1-01-58596-H-002D; приказа РО ФСФР России в ЦФО от 17.07.2009 N 1029 о регистрации отчета об итогах выпуска указанных обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Боулинг Космик"; выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Боулинг Космик" в количестве 100.000 штук (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-58596-H-002D),

В обоснование заявленных требований Дорохов М.Н., ссылаясь на часть 3 статьи 20 Федерального закона N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", утверждает, что участия на общем собрании акционеров 18.05.2009, на котором были одобрены сделки по размещению акций ЗАО "Боулинг Космик" не принимал, в принятии решений названным общим собранием акционеров и советом директоров Общества не участвовал, протокол общего собрания акционеров от 06.02.2008 и протокол совета директоров от 01.04.2009, протокол общего собрания акционеров от 18.05.2009 не подписывал. Письмо ЗАО "Боулинг Космик" о возможности приобретения его акций дополнительного выпуска ему не направлялось. Полагает, что у РО ФСФР в ЦФО оснований для проведения регистрации эмиссии, регистрации отчета об итогах выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "БоулингКосмик" не имелось.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьими лицами, не заявляющими самостоятельные требования относительно предмета спора, к участию в деле привлечены Компания ТРУДИНГ ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД (TRUDING ENTERPRISES LIMITED), Гегель Людмила Арнольдовна.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22 июля 2010 года по делу N А40-35110/10-149-247, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2010 года N 09АП-20452/2010, в удовлетворении требований Дорохова М.Н. отказано.

На основании пункта 2 части 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации была произведена замена судьи. После замены состава суда рассмотрение кассационной жалобы начато сначала.

В кассационной жалобе на принятые по делу судебные акты заявитель - Дорохов Максим Николаевич ссылается на незаконность и необоснованность обжалуемых судебных актов, указывая, при этом, на нарушение норм материального и процессуального права, в связи с чем просит решение Арбитражного суда города Москвы от 22 июля 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2010 года по делу N А40-35110/10-149-247 отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В судебном заседании представитель Дорохова М.Н. доводы и требования кассационной жалобы поддержал, представители ответчика - РО ФСФР России в ЦФО, а также третьих лиц - Компании TRUDING ENTERPRISES LIMITED, Гегель Л.А. возражали против удовлетворения кассационной жалобы, просили оставить принятые по делу судебные акты без изменения.

Представитель ответчика - ЗАО "Боулинг Космик" также возражал против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов, исходя из следующего.

Судами установлено, что от ЗАО "Боулинг Космик" в РО ФСФР России в ЦФО представлено заявление от 12.02.2009 (вх. N 08-07/3584) о государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг (обыкновенных именных бездокументарных акций) в количестве 100.000 штук номинальной стоимостью 100 рублей каждая, размещаемых путем закрытой подписки, и необходимый комплект документов.

Согласно пункту 2 статьи 20 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента, к которому прилагаются: решение о дополнительном выпуске ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Суды правильно установили, что на момент представления эмитентом документов в регистрирующий орган, таким актом являлись "Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", утвержденные Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее - Стандарты).

Согласно пункту 3 статьи 20 Закона о рынке ценных бумаг, регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации дополнительного впуска ценных бумаг.

РО ФСФР России в ЦФО в адрес ЗАО "Боулинг Космик" было направлено уведомление о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг исх. N 08-08/3936 от 16.03.2009 с указанием допущенных нарушений. Эмитентом 10.04.2009 (вх. N 08-07/9615) в Региональное отделение представлено сопроводительное письмо и комплект исправленных документов.

Судами установлено, что комплект документов, представленных эмитентом в регистрирующий орган, соответствовал требованиям Стандартов.

Кроме того, суды правомерно исходили из того, что согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций от 06.02.2009, председателем которого являлся Дорохов М.Н., количество голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании акционеров по первому вопросу повестки дня 100 голосов, что составляет 100 процентов голосующих акций общества, за принятие решения об увеличении уставного капитала общества отдано 100 голосов. В соответствии с представленным эмитентом протоколом заседания совета директоров от 01.04.2009 по вопросу "об утверждении решения о дополнительном выпуске ценных бумаг" "за" проголосовали 5 из 5 членов совета директоров, в том числе председатель совета директоров - Дорохов М.Н.

На основании Приказа РО ФСФР России в ЦФО от 15.05.2009 N 727 была осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг Общества. Выпуску присвоен государственный регистрационный номер 1-01-58596-H-002D.

На основании зарегистрированного решения о дополнительном выпуске ценных бумаг эмитент представил в регистрирующий орган заявление от 07.07.2009 на государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг и комплект документов.

На основании Приказа РО ФСФР России в ЦФО от 17.07.2009 N 1029 была осуществлена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска 100.000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 100 рублей.

В соответствии с пунктом 5 статьи 20 Закона о рынке ценных бумаг, пунктом 2.4.13 Стандартов, регистрирующий орган несет ответственность только за полноту сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, но не за их достоверность.

Судами сделан правильный вывод, что на момент государственной регистрации дополнительного выпуска и отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг у Регионального отделения отсутствовали сведения об обжаловании и признании недействительными решений уполномоченных органов эмитента, связанных с эмиссией ценных бумаг, в связи с чем регистрирующим органом не было установлено недостоверной информации в документах, представленных эмитентом.

В соответствии с пунктом 2.4.16. Стандартов эмиссии, в случае нарушения обществом требований законодательства РФ о ценных бумагах, либо внесения в решение о выпуске или иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска ценных бумаг ложных сведений, в государственной регистрации выпуска должно быть отказано.

Судами установлено, что для регистрации отчета Обществом в регистрирующий орган был представлен протокол общего собрания акционеров Общества от 18.05.2009, которым были одобрены сделки по размещению акций ЗАО "БоулингКосмик" Дорохову М.Н. и TRUDING ENTERPRISES LIMITED. На указанном протоколе имеется изображение подписи Дорохова М.Н., как председательствующего на собрании.

Суды пришли также к обоснованному выводу о том, что участие или неучастие Дорохова М.Н. в собрании акционеров 06 февраля 2009 года при принятии решения о дополнительном выпуске ценных бумаг не могло повлиять на результаты собрания. На момент принятия решения Дорохову М.Н. принадлежало 10% акций ЗАО "Боулинг Космик". Согласно пп. 6 пункта 2 статьи 9 Устава ЗАО "Боулинг Космик", увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций относится к компетенции общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 9.5 статьи 9 Устава ЗАО "Боулинг Космик" для принятия решения по данному вопросу требуется 3/4 голосов акционеров (то есть не менее 75% голосов + 1 акция). Акционеры общества, в совокупности владеющие 90% голосующих акций (Гегель Л.А. и Компания "ТРУДИНГ ЭНТЕРПРАЙЗЕЗ ЛИМИТЕД) подтверждают свое участие в собрание акционеров 06.02.2009 и принятие решения о дополнительном выпуске акций.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем по делу не представлено доказательств недостоверности информации, представленной в регистрирующий орган. Кроме того, ни решение общего собрания, протокол которого представлен в комплекте документов, ни решения Совета директоров Дороховым М.Н. не оспорены и не признаны недействительными.

Довод кассационной жалобы относительно соблюдения трехмесячного срока обжалования решений регистрирующего органа, установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", правомерно был отклонен судом апелляционной инстанции с указанием на то, что пропуск Дороховым М.Н. указанного срока подтверждается фактом оплаты Дороховым М.Н. акций дополнительного выпуска, а также установленными вступившим в законную силу судебным актом по делу N А40-175309/09-158-853 по иску Дорохова М.Н. к ответчикам Компании TRUDING ENTERPRISES LIMITED, Анненкову В.И., с участием третьих лиц ЗАО "Боулинг Космик", Гегель Л.А. о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций от 31.10.2008.

Таким образом, при разрешении спора, суды первой и апелляционной инстанции пришли к правильному выводу о том, что по итогам рассмотрения документов ЗАО "Боулинг Космик", представленных в РО ФСФР России в ЦФО на государственную регистрацию дополнительного выпуска акций, размещаемых путем закрытой подписки, нарушений требований Стандартов и действующего законодательства выявлено не было, отсутствовали основания для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, указанные в ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг и п. 2.4.16 Стандартов, в связи с чем правомерно отказали в удовлетворении заявления Дорохова М.Н.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемых судебных актов, не усматривается, а доводы кассационной жалобы направлены на переоценку установленных по делу обстоятельств, что является недопустимым в кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил

решение от 22 июля 2010 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 11 октября 2010 года N 09АП-20452/2010 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-35110/10-149-247 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

Н.Д. Денисова

Судьи

В.В. Кобылянский А.И. Стрельников