Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22 марта 2011 г. N Ф05-1740/2011 по делу N А40-111122/10-153-657

г. Москва

22 марта 2011 г.

N КА-А40/1945-11 Дело N А40-111122/10-153-657

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 22 марта 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Долгашевой В.А.,

судей Кузнецова А.М., Латыповой Р.Р.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) - НП "Совет рынка" - Богатов Д.В. - дов. от 31.12.2010 г. N СР-07/10-161

от ответчика - ФАС России - Романенкова И.И. - дов. от 11.05.2010 г. N ИА/14170

рассмотрев 15 марта 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) на постановление от 15 декабря 2010 года Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Поповым В.И., Цымбаренко И.Б., Бекетовой И.В.

по делу N А40-111122/10-153-657,

по заявлению Некоммерческого партнерства "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (НП "Совет рынка") к Федеральной антимонопольной службе (ФАС России) о признании незаконным и отмене постановления установил:

Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее - Партнерство, Совет рынка) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России, антимонопольный орган) о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 25.08.2010 года N 1 19.5/192-10.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.10.2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2010 г. решение суда отменено. Заявленные Советом рынка требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным судом апелляционной инстанции постановлением, антимонопольный орган обратился в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить.

Законность принятого судебного акта проверяется судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 284, 286 АПК РФ.

Представитель ФАС России в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представитель Совета рынка против доводов жалобы возражал по основаниям, изложенным в оспариваемом постановлении суда и отзыве, в котором выражается несогласие с позицией ФАС России.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыв на нее, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции полагает, что постановление Девятого арбитражного апелляционного суда подлежит отмене по следующим обстоятельствам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, решением ФАС России от 25.03.2009 г. по делу N 1 10/108-08 группа лиц в составе Совета рынка и ОАО "АТС" признаны нарушившими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в части создания препятствий доступу хозяйствующим субъектам на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством установления вступительного членского взноса в размере 5 000 000 рублей.

На основании вынесенного решения антимонопольный орган выдал 25.03.2009 г. Партнерству предписание, которым установил для указанной группы лиц в срок до 17.05.2009 г. устранить допущенные нарушения действующего законодательства, а именно, осуществить действия, направленные на установление дифференцированного (по Палатам) вступительного членского взноса, не создающего препятствий для доступа на оптовый рынок электроэнергии и мощности хозяйствующим субъектам; Партнерству в срок до 30.04.2009 г. предписано прекратить взимание регулярных (текущих) членских взносов с кандидатов в его члены, как не несущих обязанностей по их уплате в соответствии с Уставом Совета рынка; указанной группе лиц не препятствовать доступу на оптовый рынок электроэнергии и мощности кандидатам в члены Партнерства, участвующим (желающим участвовать) в торгах на оптовом рынке электроэнергии и мощности, но не оплатившим вступительный членский взнос в размере 5000000 рублей.

Вступившим в законную силу судебным актом по делу N А40-49507/09-149-318, вынесенные антимонопольным органом решение и предписание признаны законными и обоснованными.

27 мая 2010 г. в ФАС России поступило обращение ООО "Алексинэнергосбыт" (вх. N 23411) на действия Партнерства о неисполнении Предписания антимонопольного органа в части создания препятствий для доступа данной компании на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством требования оплаты вступительного взноса в размере 5 000 000 рублей.

По результатам проведенного административного расследования антимонопольным органом 25.08.2010 г. было вынесено оспариваемое постановление, в соответствии с которым Партнерство привлечено к административной ответственности по части 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Совет рынка обратился в арбитражный суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из законности принятого антимонопольным органом постановления и вины Партнерства во вменяемом правонарушении.

Отменяя решение суда первой инстанции, Девятый арбитражный апелляционный суд указал на неполное установление судом фактических обстоятельств дела и неправильное применение норм материального права.

Между тем, выводы суда апелляционной инстанции не соответствуют требованиям действующего законодательства об административных правонарушениях и не основаны на исследованных судом первой инстанции обстоятельствах дела.

Согласно части 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом, данной нормой права предусмотрена ответственность за невыполнение в установленный срок законного решения, предписания антимонопольного органа.

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда, сделал вывод о том, что предписание ФАС России от 25.03.2009 г. не содержит указаний на срок, в течение которого Партнерству предписывается не совершать указанных в нем действий.

Между тем, согласно статье 22 Закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ на антимонопольный орган возложена обязанность по выявлению, пресечению и предупреждению нарушений антимонопольного законодательства.

Выставленное ФАС России в адрес Партнерства предписание от 25.03.2009 г. направлено на пресечение выявленных в рамках административного дела N 1 10/108-08 нарушений антимонопольного законодательства, а также их пресечение в будущем, в связи с чем срок не может быть определен точной календарной датой или истечением периода времени, в связи с чем антимонопольный орган определил его наступлением события, которое должно наступить.

Таким событием в силу п. 3 предписания является обеспечение доступа на оптовый рынок электроэнергии и мощности кандидатам в члены Партнерства, участвующим (желающим участвовать) в торгах на оптовом рынке электроэнергии и мощности, но не оплатившим вступительный членский взнос.

Девятый арбитражный апелляционный суд указал на то, что вышеуказанное требование антимонопольного органа касается кандидатов в члены Советы рынка, в то время как ООО "Алексинэнергосбыт" с 2003 г. является членом Партнерства.

Однако, делая данный вывод, апелляционной инстанцией не учтено следующее.

У ООО "Алексинэнергосбыт" имелась задолженность по уплате вступительного членского взноса в Партнерство в размере 3 000 000 рублей.

05 апреля 2010 г., то есть после принятия ФАС России решения и выставления предписания от 25.03.2009 г., Советом рынка в адрес указанной организации направлено требование N СР-02/10-3605 об уплате вступительного членского взноса, а 20.04.2010 г. Партнерство обратилось в арбитражный суд с заявлением о взыскании образовавшейся задолженности.

Апелляционная инстанция указала на то, что вступившим в законную силу судебным актом по делу N А40-49507/09-149-318 об оспаривании решения и предписания ФАС России установлено, что требование Партнерства об установлении размера вступительного членского взноса является законным, а вступившим в законную силу решением суда по делу N А40-46490/10-132-389 требования Совета рынка о взыскании с ООО "Алексинэнергосбыт" задолженности удовлетворены.

В тоже время постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа по делу N КГ-А40/14968-10 принятые судебные акты по делу N А40-46490/10-132-389 отменены и дело направлено на новое рассмотрение.

Суд апелляционной инстанции также указал, что отношения между ФАС России и Партнерством по настоящему спору основаны на властном подчинении, в то время как взыскание Советом рынка возникшей у ООО "Алексинэнергосбыт" задолженности носит гражданско-правовой характер, и антимонопольный орган не был уполномочен вмешиваться в данные отношения.

Делая данный вывод, апелляционная инстанция не учла, что частью 1 статьи 2 Закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ установлено, что антимонопольное законодательство Российской Федерации основывается на Конституции РФ, Гражданском кодексе РФ и законе о защите конкуренции, иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в статье 3.

Таким образом, ссылка суда первой инстанции на статью 190 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой срок может определяться указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, является законной, а установление антимонопольным органом в предписании такого события полностью соответствует положениям действующего законодательства.

При данных обстоятельствах, суд кассационной инстанции не может признать принятое Девятым арбитражным апелляционным судом постановление законным, а сделанные в нем выводы, основанными на фактических обстоятельствах и доказательствах, имеющихся в материалах дела.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2010 г. по делу N А40-111122/10-153-657 отменить. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 октября 2010 г. по настоящему делу оставить в силе.

Председательствующий-судья:

В.А. Долгашева

Судьи:

А.М. Кузнецов

Р.Р. Латыпова