Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 февраля 2010 г. N Ф05-886/10 по делу N А40-75538/2008

г. Москва

19 февраля 2010 г.

Дело N А40-75338/08-109-315

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 19 февраля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Тетеркиной С.И.

судей: Долгашевой В.А., Черпухиной В.А.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Цай К.Б.Х., дов. от 02.12.09 N СБ-338/Д, Гаджиев М.Г., дов. от 02.12.09 N СБ-345/Д

от ответчика Злобин А.В., дов. от 11.08.09 N 184

от третьего лица

рассмотрев 18.02.2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ОАО "НК Росенефть", заявителя

на решение от 06.04.2009 г.

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Гречишкиным А.А.

на постановление от 18.11.2009 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями: Яремчук Л.А., Катуновым В.И., Птанской Е.А.

по иску (заявлению) ОАО "Нефтяная компания "Роснефть"

о признании решений недействительными

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

УСТАНОВИЛ:

В уточненных налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость N N 4,5 за апрель 2007 года, представленных ОАО "Нефтяная компания "Роснефть" в налоговый орган, обществом заявлено право на возмещение налога на добавленную стоимость в связи с реализацией нефтепродуктов в режиме экспорта.

Вынесенными по результатам камеральной проверки решениями ОАО "Нефтяная компания "Роснефть" отказано в возмещении налога на добавленную стоимость, предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

ОАО "Нефтяная компания "Роснефть" (далее- заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решений Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1(далее- налоговый орган, инспекция):

N 52-17-14/361 от 25.07.2008 года "о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении. НДС. в размере 101 499 327 руб. и предложения внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

N 52-17-14/362 от 25.07.2008 года "об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

По заявлению возбуждено дело А40-75538/08-109-315.

Кроме того, общество оспорило в суде решения инспекции:

N 52-17-14/707/913 от 10.09.2008 года "о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении НДС в размере 101 499 327 руб. и предложения внести соответствующие необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

N 52-17-14/708/1236 от 10.09.2008 года "об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, соответствующие отказу в праве на налоговый вычет в сумме 101 499 327 руб.

По данному заявлению возбуждено дело А40-91456/08-107-486.

Определением суда от 03.02.2009 года данные дела были объединены в одно производство с присвоением единого номера А40-75538/08-109-315.

Решением суда от 06.04.2009 года признаны недействительными решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1:

N 52-17-14/707/913 от 10.09.2008 года "о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении НДС в размере 101 499 327 руб. и предложения внести соответствующие необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

N 52-17-14/708/1236 от 10.09.2008 года "об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, соответствующие отказу в праве на налоговый вычет в сумме 101 499 327 руб.;

N 52-17-14/361 от 25.07.2008 года "о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении НДС в размере 78 163 278 руб.37 коп. и предложения внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

N 52-17-14/362 от 25.07.2008 года "об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, связанные с отказом в праве на налоговый вычет в сумме 78 163 278 руб.37 коп.

В удовлетворении остальной части требований ОАО "Роснефть" отказано.

Решения инспекции от 10.09.2008 г. N 52-17-14/708/913 и от 10.09.2008 г. N 52-17/14-1236 признаны недействительными в связи с нарушением налоговым органом процедуры их принятия.

Удовлетворяя требования заявителя в части признания незаконным отказа в предоставлении вычетов НДС в сумме 76 540 850 руб. 25 коп. на основании счетов-фактур, предъявленных обществу ОАО "АК "Транснефть", ОАО "АК Транснефтепродукт", ООО "РН-Краснодарнефтегаз", ООО "РН-Ставропольнефтегаз", в отношении услуг по транспортировке нефти по магистральному нефтепроводу, суд первой инстанции основывался на том, что даты выставления счетов-фактур предшествовали датам вывоза товаров по полным ГТД, полагая, что в соответствии с подп. 3 п.1 и подп. 3 п. 4 ст. 165 НК РФ в подтверждении факта экспорта товара трубопроводным транспортом должна быть представлена полная таможенная декларация.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда решение суда в этой части отменено в части признания недействительными решений инспекции:

N 52-17-14/361 от 25.07.2008 года - в части отказа в возмещении 76 540 850 руб. 25 коп. и предложения внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;

N 52-17-14/362 - в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, связанные с отказом в праве на налоговый вычет в сумме 76 540 850 руб.25 коп..

В удовлетворении указанной части требований ОАО "НК "Роснефть" отказано.

В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исходя из положений ст. 138 Таможенного кодекса Российской Федерации, с учетом писем ФТС России от 14.06.2007 года N 01-18/22152, от 19.02.2007 года N01-18/615, в которых указано, что товар считается помещенным под таможенный режим экспорта с момента оформления временной грузовой таможенной декларации а также аналогичной правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 16581/07 от 04.03.2008 года, пришел к выводу об ошибочности доводов заявителя.

Поскольку из акта сверки, составленного сторонами, следовало, что товар был помещен под таможенный режим экспорта на основе ВГТД до выставления заявителю спорных счетов-фактур, апелляционный суд счел неправомерным применение налоговой ставки 18 % в отношении названных услуг.

Суды обеих инстанций со ссылкой на положения п.п.2 п. 1 ст. 164, п.п.10 п.5 ст. 169 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) пришел к выводу о том, что заявитель необоснованно применил вычеты налога на добавленную стоимость (НДС) в сумме 2 002 465 руб.73 коп. по счетам-фактурам с налоговой ставкой 18 %, выставленным ООО "РН-Архангельскнефтепродукт", ЗАО "ЮКОС-Транссервис", ООО "Дальнефтетранс", ОАО "Новая перевозочная компания", ОАО "Совфрахт", ООО "Юрганз", ЗАО "ТНП- Транском", ЗАО "Импэкс-Плюс", ОАО "АК "Транснефть" за услуги, непосредственно связанные с реализацией экспортируемого товара (услуги по транспортировке, перевалке и экспедиторскому обслуживанию и агентские услуги по обеспечению транспортировки нефти по территории Казахстана, Украины и Республики Беларусь.

Суды установили, что спорные счета-фактуры выставлены после помещения товаров под таможенный режим экспорта на основе временных грузовых таможенных деклараций (ВГТД).

В кассационной жалобе общество просит об отмене судебных актов и удовлетворении его требований.

В судебном заседании общество заявило отказ от требований в части признания недействительными решений Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1:

от 25.07.2008 г. N 52-17-14/361 в части отказа в возмещении НДС в сумме 11564632 руб. и предложения внести соответствующие необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; от 25.07.2008 г. N 52-17-14/362 в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, соответствующие отказу в возмещении НДС в сумме 11564632 руб.; от 10.09.2008 г. N 52-17-14/707/913 в части отказа в возмещении НДС в сумме 11564632 руб. и предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; от 10.09.2008 г. N 52-17-14/708/1236 в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, соответствующие отказу в возмещении НДС в сумме 11564632 руб.

Указанная сумма состоит из сумм НДС по услугам транспортировки товара, оказанным ЗАО "ЮКОС-Транссервис"- 1 049 118,78 руб., ООО "Дальнефтетранс" - 5 838 400,56 руб., ОАО "Новая перевозочная компания" - 190 106,21 руб., ОАО "Совфрахт" - 1 384 586,94 руб., ЗАО "ТНП-Транском" - 2 989 026,97 руб., по агентским и иным услугам, оказанным ЗАО "ЮКОС-Транссервис" - 113 392,58 руб.

Кроме того общество изменило требование по кассационной жалобе и просит о направлении дела на новое рассмотрение для установления момента оказания спорных услуг применительно к датам актов приема-сдачи нефти в пунктах отправления и в пунктах назначения с целью дальнейшего сопоставления этих дат с датами помещения товаров под таможенный режим экспорта. Представлены соответствующие пояснения.

В части признания недействительными решений инспекции от 10.09.2008 г. N 52-17-14/708/913 и от 10.09.2008 г. N 52-17/14-1236 судебные акты не обжалованы, поэтому в соответствии со ст. 286 АПК РФ дело рассмотрено по доводам кассационной жалобы.

Инспекция представила отзыв на жалобу, в котором просит об оставлении судебных актов без изменения по изложенным в них основаниям. Против удовлетворения ходатайства общества о прекращении производства по делу не возражает.

Совещаясь на месте, суд определил: приобщить к материалам дела письменные пояснения, отзыв на жалобу.

Суд кассационной инстанции считает возможным принять отказ от части требований, так как он не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы иных лиц.

В этой части судебные акты подлежат отмене, производство по делу - прекращению.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на неё, суд не находит оснований для удовлетворения жалобы общества и отмены постановления апелляционного суда в остальной оспариваемой заявителем части по следующим основаниям.

Общество в жалобе указывает, что суд апелляционной инстанции не оценил его доводы об особом порядке декларирования нефти, вывозимой трубопроводным транспортом до морских портов, установленный Приказом ФТС России N 800 от 24.08.2006 года (В соответствии с данным Приказом при отгрузке нефти морским транспортом временное периодическое декларирование производится таможенными постами, в регионе деятельности которых осуществляется погрузка на морские суда, убывающие с таможенной территории). В связи с этим ФТС России в письме от 24.12.2008 года N 01-09/54911 разъяснила, что нефть, вывозимая с территории РФ железнодорожным транспортом до российских морских портов, не рассматривается как товар, помещенный под таможенный режим экспорта, до момента предъявления товара таможенному органу, которому производится декларирование.

Применение налоговой ставки 0% при выполнении работ (оказании услуг), указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, связано с наступлением факта помещения товара под таможенный режим экспорта (абзац 1 подпункта 2 пункта 1 статья 164 НК РФ), под которым понимается дата выпуска товаров таможенным органом (пункт 3 статьи 157 Таможенного кодекса Российской Федерации), в связи с чем операции, названные в подпункте 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, подлежат обложению НДС по ставке 0% при условии, что соответствующие товары помещены под таможенный режим экспорта на момент совершения данных операций либо если по характеру самих операций они могут осуществляться только в отношении экспортных товаров.

Поскольку п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ связывает применение налоговой ставки 0% с фактом оказания услуги в отношении экспортируемого товара, который на момент оказания услуги помещен под таможенный режим экспорта, при применении периодического временного декларирования следует руководствоваться отметками таможенных органов на ВГТД.

Эта позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 04.03.08 г. N 16581/07.

Судом апелляционной инстанции на основе исследования акта сверки, составленного сторонами, установлено, что нефть и нефтепродукты, перевозимые российскими организациями-перевозчиками, отгружались на экспорт по временным таможенным декларациям; полные таможенные декларации были составлены после фактического вывоза товара.

Так как в рассматриваемом случае товар (нефть и нефтепродукты) до убытия декларировался, помещался под таможенный режим экспорта и вывозился с таможенной территории Российской Федерации по временным таможенным декларациям, то при определении даты помещения товаров под таможенный режим экспорта суды правильно исходили из дат выпуска товара, проставляемых на временных таможенных декларациях.

Доводы кассационной жалобы о правомерном применении ставки 18% по агентским услугам, об отсутствии у налогоплательщика обязанности проверять правильность применения поставщиками налоговой ставки в счетах-фактурах, ссылки на Постановление Пленума ВАС РФ N 53 от 12.10.2006 года, п. 9 ст. 165 НК РФ не опровергают факт выставления счетов-фактур после проставления таможенными органами отметок на ВГТД, то есть не влияют на обстоятельства, с которыми закон связывает применение налоговой ставки 0%.

Суд кассационной инстанции в силу ограничения полномочий вправе проверять только законность обжалуемых судебных актов; право оценки новых доказательств ему не принадлежит.

Обязанность доказывания правомерности своих действий, имеющих целью получение налоговых вычетов по НДС, лежит на налогоплательщике в силу ст. 65 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, по результатам сверки счетов-фактур и временных таможенных деклараций сторонами составлен акт, в котором содержатся номера и даты счетов-фактур, выставленных обществу российскими перевозчиками, номера полных и временных таможенных деклараций, по которым товар вывозился на экспорт и отметки о помещении нефти и нефтепродуктов под таможенный режим экспорта.

Изучив представленные документы, суд апелляционной инстанции установил, что спорная сумма НДС приходится на счета-фактуры, выставленные российскими перевозчиками по услугам по транспортировке нефти и нефтепродуктов, оказанным после помещения товаров под таможенный режим экспорта.

В суде первой и апелляционной инстанции о расхождениях по суммам и документам лицами, участвующими в деле, заявлено не было. Отсутствуют такие доводы и в кассационной жалобе.

В ходе рассмотрения дела общество не ссылалось на акты приема-передачи нефти, как на документы, фиксирующие момент оказания услуг, связанных с экспортом товаров. Эти документы в материалах дела отсутствуют и не изучались судом.

Поэтому впервые приведенный в письменных пояснениях к кассационной жалобе этот довод не является основанием для отмены судебных актов и направления дела на новое рассмотрение.

В связи с изложенным жалоба общества удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст.176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ОАО "Нефтяная компания "Роснефть" от заявления о признании недействительными решений МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 25.07.2008 г. N 52-17-14/361 в части отказа в возмещении НДС в сумме 11 564 632 руб. и предложения внести соответствующие необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; от 25.07.2008 г. N 52-17-14/362 в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, соответствующие отказу в возмещении НДС в сумме 11 564 632 руб.; от 10.09.2008 г. N 52-17-14/707/913 в части отказа в возмещении НДС в сумме 11 564 632 руб. и предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; от 10.09.2008 г. N 52-17-14/708/1236 в части предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, соответствующие отказу в возмещении НДМ в сумме 11 564 632 руб.

В части отказа ОАО "Нефтяная компания "Роснефть" в удовлетворении заявления в указанной части решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 апреля 2009 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2009 года по делу N А40-75538/08-109-315 отменить.

В этой же части производство по делу прекратить.

В остальной части постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2009 года оставить без изменения.

Председательствующий судья

С.И. Тетеркина

Судьи

В.А. Долгашева В.А. Черпухина