Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 ноября 2010 г. N Ф05-10760/10 по делу N А40-171991/2009

1 ноября 2010 г.

N КГ - А40/11795-10 Дело N А40-171991\09-159-1267

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 1 ноября 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Чучуновой Н.С.,

судей: Волкова С.В., Комаровой О.И.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Грошев В.В.. дов. от 08.09.2010 г. N 5/3093 Д;

от ответчика: ООО " Теле - сервис-М" - свистунов Ю.А. дов от 07.06.2010 г.;

от ответчика: ООО "Инет" - не явился, извещен;

от ответчика: ОАО "Компания "Троицк - Телеком" - не явился, извещен,

рассмотрев 25 октября 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Радионет" на решение от 14 апреля 2009 г. арбитражного суда г. Москвы принятое судьей Константиновской Н.А. на постановление от 2 июля 2010 г. N 09АП-13232/2010-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Пирожковым Д.В., Елоевым А.М., Смирновым О.В. иску (заявлению) Открытого акционерного общества "Альфа-Банк" о взыскании солидарно 88 388 717 руб. 18 коп., в том числе 74 147 000 руб. - стоимость облигаций, 12 200 147 руб. 38 коп. - накопленный купонный доход, 2 041 569 руб. 80 коп.- проценты за пользование чужими денежными средствами к Открытому акционерному обществу "Альфа-Банк",Обществу с ограниченной ответственностью "РАДИОНЕТ",Обществу с ограниченной ответственностью "ИНЕТ", Открытому акционерному обществу Компания "Троицк-Телеком",Обществу с ограниченной ответственностью "Телесервис - М", установил:

открытое акционерное общество "АЛЬФА-БАНК" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд г. Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "РАДИОНЕТ", Обществу с ограниченной ответственностью "ИНЕТ", Открытому акционерному обществу Компания "Троицк-Телеком", Обществу с ограниченной ответственностью "Теле - Сервис-М" о взыскании солидарно 88 388 717 руб. 18 коп., в том числе 74 147 000 руб. стоимость облигаций, 12 200 147 руб. 38 коп.- накопленный купонный доход, 2 041 569 руб. 80 коп. -проценты за пользование чужими денежными средствами.

Решением арбитражного суда г. Москвы от 14 апреля 2010 г. исковые требования удовлетворены, взыскано солидарно с Общества с ограниченной ответственностью "Радионет",Общества с ограниченной ответственностью "Инет",Открытого акционерного общества"Троицк-Телеком",Общества с ограниченной ответственностью "Теле-сервис-М" в пользу открытого акционерного общества "Альфа-Банк" 88 388 717 руб. 18 коп., из которых 74 147 000 руб. -номинальная стоимость облигаций, 12 200 147 руб. 38 коп. - купонный доход, 2 041 569 руб. 80 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, 100 000 руб. - расходы по госпошлине.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июля 2010 г. решение арбитражного суда г. Москвы от 14 апреля 2010 г. оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "Радионет" - без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми судебными актами., ООО "Радионет" подана кассационная жалоба, в которой ответчик просит отменить решение арбитражного суда г. Москвы от 14 апреля 2010 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июля 2010 г. по основаниям неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствия выводов, содержащихся в решении, постановлении имеющимся в деле доказательствам, неправильного применения норм материального права, направить дело на новое рассмотрение в арбитражный суд г. Москвы.

В обоснование доводов жалобы ответчик указал, что 1 ноября 2007 г. Федеральная служба России по финансовым рынкам зарегистрировала за государственным регистрационным номером 4-02-362-R выпуск и проспект неконвертируемых процентных документарных облигаций Общества с ограниченной ответственностью "Радионет" на предъявителя, выпуск 2 с обязательным централизованным хранением.

Датой начала и датой окончания размещения облигаций агентом по размещению облигаций через организатора торгов на рынке ценных бумаг -Закрытое акционерное общество"Фондовая биржа ММВБ", является 26 марта 2008 г.

31 марта 2008 г. Федеральная служба по финансовым и рынкам зарегистрировала отчет об итогах размещения облигаций на торгах"

По условиям размещения облигаций датой начала погашения 100% от номинальной стоимости облигаций является 1092-й день со дня начала размещения облигаций, при этом дата начала и окончания погашения облигаций совпадают(п. 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг), то есть 23 марта 2011 г.)

Поручителями ответчика по 1-му облигационному обязательству являются ООО"ИНЕТ",ОАО"Компания "Троицк-Телеком",ОАО "Теле-сервис-М".

Владельцем облигаций в количестве 74 147 штук является Открытое акционерное общество "АЛЬФА-БАНК".

Эмитент просрочил исполнение своих обязательств по выплате 2 и 3 купонов более, чем на 7, тем самым совершил дефолт по указанным выше купонам.

В соответствии с п. 10.2 Решения о выпуске ценных бумаг эмитент имеет право приобретать облигации настоящего выпуска путем заключения сделок купли-продажи облигаций с владельцами облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации на основании публичных безотзывных оферт эмитента, публикуемых в средствах массовой информации.

В связи с неисполнением обязательств по выплате 2 и 3 купонов эмитент обратился с безотзывной офертой от 19 марта 2008 г. о приобретении всего выпуска облигаций.

Безотзывная оферта была акцептована истцом путем вручения эмитенту уведомления о намерении продать облигации, а также путем подачи адресной заявки на продажу облигаций в систему торгов Закрытого акционерного общества "Фондовая биржа ММВБ".

В нарушение требований п. 2.1 безотзывной оферты уведомление не содержало указание на полномочие лица, подписавшего уведомление. Единственным документом, подтверждающим надлежащее заверение полномочий лица для представительства перед третьими лицами, согласно п. 1 ст. 185 ГК РФ, является доверенность. Поскольку владельцем облигаций не была представлена доверенность в подтверждение полномочий лица. подписавшего уведомление, у эмитента не возникло обязанности по покупке облигаций.

В соответствии со ст. 18 Федерального Закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно ст. 816 Гражданского Кодекса Российской Федерации к облигациям как к разновидности договора займа, применяются положения главы 42 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Основываясь на положениях ст. 811 Гражданского Кодекса Российской Федерации займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимся процентами только в случае, если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям(в рассрочку).

Решением о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что выкуп облигаций должен быть осуществлен в 1092 день со дня начала размещения облигаций.

Следовательно, у истца ранее указанного срока отсутствуют основания для взыскания номинальной стоимости облигаций.

Кроме того, в силу Положений п. 10.1 Решения о выпуске ценных бумаг, а также принятой в соответствии с ними публичной безотзывной оферте эмитента - ООО "Радионет", содержащей предложение заключить сделку купли-продажи указанных ценных бумаг, договор купли-продажи (обратного выкупа) 74 147 штук процентных неконвертируемых облигаций эмитента - ООО "РАДИОНЕТ" подлежит заключению в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам ЗАО "Фондовая биржа ММВБ", утвержденными протоколом ЗАО "Фондовая биржа ММВБ".

В соответствии с п. 2.8.1 Правил ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" сделки с ценными бумагами заключаются в системе торгов на основании объявленных участниками торгов заявок противоположной направленности.

Заключение сделки осуществляется в системе торгов при совпадении условий, указанных в двух встречных адресных заявках.

Моментом заключения участником торгов сделки в силу пункта 2.8.2 Правил ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" считается момент ее регистрации в системе торгов. Документом, подтверждающим заключение участником торгов сделки, является выписка из реестра сделок.(п. 24.4.1 Правил ЗАО "Фондовая биржа ММВБ")

С учетом приведенных положений Правил ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" без выставления (подачи) ООО "РАДИОНЕТ" в лице представляющей его аккредитованной организацией -участника торгов на Фондовой бирже ММВБ" в Систему торгов встречной адресной заявки противоположенной направленности на приобретение облигаций ООО "РАДИОНЕТ" и регистрации заключения сделки купли-продажи ценных бумаг в системе торгов ЗАО "Фондовая биржа ММВБ", договор купли-продажи облигаций между ООО "РАДИОНЕТ" и ОАО "АЛЬФА-БАНК" ее может считаться заключенным.

Выводы суда первой и апелляционной инстанции о заключении между ООО "РАДИОНЕТ" и ОАО "АЛЬФА-БАНК" договора купли-продажи облигаций посредством акцепта ОАО "АЛЬФА-БАНК" на основании направленного уведомления агенту по приобретению облигаций, сделаны в результате неправильного применения норм материального права.

В судебное заседание ответчик не явился, о дне рассмотрения был извещен, дело рассматривается в его отсутствие в соответствии с п. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Ответчики, ООО "ИНЕТ", ОАО "Компания "Троицк-Телеком" в судебное заседание не явились, о дне рассмотрения дела были извещены, отзыв на жалобу не представили, дело рассматривается в соответствии с п. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Ответчик, ООО "Теле-сервис-М" в судебное заседание явился жалобу ООО "Радионет" поддерживает по изложенным в ней доводам.

Истец, ОАО "АЛЬФА-БАНК" в судебное заседание явился, с доводами кассационной жалобы не согласен, судебные акты находит законными и обоснованными.

В обоснование возражений истец указал, что эмитентом, ООО "Радионет" осуществлен выпуск облигаций, которыми согласно ст. 816 ГК РФ удостоверяется право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации, а также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации.

Свои обязательства в отношении ОАО "Альфа-Банк" по выплате накопленного купонного дохода по второму и третьему купонам Эмитент не выполнил, что подтверждается сообщением, размещенным на странице агентства Эмитента в сети Интернет.

Обязанность по выплате стоимости облигаций и причитающегося купонного дохода эмитент решил исполнить досрочно посредством заключения сделок купли-продажи облигаций с владельцами облигаций на основании публичной безотзывной оферты от 19.03.2008 г., публикуемой в средствах массовой информации. Право эмитента на выставление безотзывной оферты предусмотрено Решением о выпуске (п. 10.2).

По смыслу ст. 436 Гражданского Кодекса Российской Федерации полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Когда в оферте определен срок для акцепта, согласно ст.ст. 433, 440 ГК РФ договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту в пределах указанного в ней срока и между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

На сайте раскрытия информации Эмитент опубликовал условия безотзывной оферты. Право на выставление оферты у Эмитента имеется как в соответствии с действующим законодательством, так и в соответствии с условиями, содержащимися в эмиссионных документах. Направлением агенту Эмитента уведомления, составленного по форме, приведенной в п. 2.1 безотзывной оферты, ОАО "Альфа-Банк" совершил акцепт оферты, при этом исполняя со своей стороны условия оферты, банк разместил адресную заявку на ММВБ о продаже облигаций.

Указанные обстоятельства позволяют сделать однозначный вывод о заключении сторонами договора купли-продажи облигаций. Невыполнение ответчиком действий, необходимых для приобретения облигаций, выставленных на продажу, является ни чем иным, как односторонним отказом от исполнения обязательства по договору купли-продажи облигаций.

Факт выставления ответчиком безотзывной оферты и ее акцепта истцом, подтверждает возникновение между ООО "Радионет" и ОАО "Альфа-Банк" договорных отношений по купле-продаже принадлежащих истцу облигаций до истечения срока, установленного условиями выпуска ценных бумаг, что не противоречит условиям (п. 10.2 Решения) выпуска ценных бумаг.

Наличие дефолта по 2-му и 3-му купонам, а также неисполнение ответчиком обязанности по выкупу облигаций, которая у него возникла в связи с заключением сделки купли-продажи, явилось основанием для обращения ОАО "Альфа-Банк" с настоящим иском.

Законность судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284-286 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения сторон, проверив материалы дела, суд кассационной инстанции находит жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению.

Судом первой и апелляционной инстанции установлено и из материалов дела следует, что ОАО "АЛЬФА-БАНК" является владельцем 74.147 штук процентных неконвертируемых документарных облигаций ООО "Радионет" на предъявителя серии 02, государственный регистрационный номер выпуска N 4-02-36216-R, номинальной стоимостью 1.000 руб., что подтверждается приобщенной к делу выпиской по счету ДЕПО на 18.11.2009 г.

Обязательства по ценным бумагам согласно решению о выпуске ценных бумаг и проспекту ценных бумаг обеспечены поручительством со стороны ООО "ИНЕТ", ОАО Компания "Троицк-Телеком", ООО "Теле-сервис-М".

Поскольку в установленный срок обязательства по приобретению облигаций, выплате купонного дохода эмитентом исполнены не были, истец обратился с настоящим иском в суд о солидарном взыскании с эмитента и поручителей стоимости облигаций, купонного дохода и процентов.

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Облигаций признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Согласно ст. 18 Федерального Закона N 39-ФЗ от 22.04.1996 г. "О рынке ценных бумаг" при бездокументарной форме эмиссионных ценных бумах решение о выпуске ценных бумаг является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.

Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг эмитент берет на себя обязательство своевременно и в полном объеме переводить платежному агенту по настоящему выпуску облигаций соответствующие суммы денежных средств, необходимых для выполнения платежных обязательств в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг.

Не позднее чем во второй рабочий день до даты погашения облигаций эмитент перечисляет необходимые денежные средства на счет платежного агента.

Облигации выпуска погашаются в 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска.

В соответствии с п. 9.3, 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг за каждый купонный период подлежит уплате купонный доход, который выплачивается в дату окончания соответствующего купонного дохода. Купонный доход по второму купону выплачивается в 364-й день, а по третьему купону в 546-й день с даты начала размещения облигаций. Датой начала размещения облигаций является 26.03.2008 г.

В случае неисполнения (ненадлежащего) исполнения эмитентом обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и \или купонного дохода по облигациям (в том числе дефолта или технического дефолта)) владельцы облигаций имеют право обратиться к поручителям.

Судом первой и апелляционной инстанции установлено, что обязательства по выплате накопленного купонного дохода по второму купону и по третьему купону эмитентом не выполнены, что подтверждается сообщением, размещенным на странице агентства эмитента в сети "Интернет".

Пунктом 10.2 Решения о выпуске ценных бумаг, и п. 9.1.2. Проспекта ценных бумаг, предусмотрена возможность приобретения эмитентом облигаций по соглашению их с владельцами с возможностью их дальнейшего обращения до истечения срока погашения. Приобретение эмитентом облигаций возможно только после даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Эмитент имеет право приобретать облигации настоящего выпуска путем заключения сделок купли-продажи облигаций с владельцами облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации на основании публичных безотзывных оферт эмитента, публикуемых в средствах массовой информации.

В связи с неисполнением обязательств по выплате 2-го и 3-го купонного дохода, Эмитент 19.03.2008 г. направил ОАО "АЛЬФА-БАНК" безотзывную оферту о приобретении всего выпуска облигаций..

Истец выполнил условия, предусмотренные Безотзывной офертой Эмитента, Решением о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг для реализации права на продажу Облигаций, а именно:

- "23" сентября 2009 года вручил Агенту Эмитента уведомление о намерении продать Облигации в количестве 74 147 штук, что подтверждается накладной курьерской службы, осуществившей доставку уведомления Агенту Эмитента;

- подал адресную заявку на продажу Облигаций в Систему торгов ФБ ММВБ в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО "ФБ ММВБ", что подтверждается отчетом/выпиской выданной НДЦ об остатках Облигаций, на счете депо Истца блокированных для клиринга на ММВБ.

На основании п. 2.2 Безотзывной оферты выполнение указанных условий является полным и безоговорочным акцептом настоящей оферты в отношении указанного в заявках количества принадлежащих владельцу облигаций.

Однако Облигации в количестве 74 147 штук совокупной номинальной стоимостью 74 147 000 рублей Эмитент не выкупил.

Суд, руководствуясь положениями ст.ст. 309, 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации, ст. 27.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" удовлетворил требования истца.

Суд первой и апелляционной инстанции обоснованно отклонил довод ООО "РАДИОНЕТ" о том, что направленное истцом уведомление агенту Эмитента продать облигации подписана неуполномоченным лицом.

Из материалов дела следует, что направленное истцом уведомление подписано уполномоченным лицом-директором оформления и сопровождения операций на финансовых рынках, Палеховой Г.В. и заверено печатью общества. (л.д. 16 т. 2) В судебное заседание на обозрение суда была представлена подлинная доверенность, выданная указанному лицу 30.03.2009 г. N 11/869Д.

Между тем суд первой и апелляционной инстанции пришли к необоснованному выводу о том, что выполнение ОАО "АЛЬФА-БАНК" всех действий, предусмотренных офертой для ее акцепта, означает заключение между ОАО "АЛЬФА-БАНК" и ООО "РАДИОНЕТ" договора купли-продажи облигаций в количестве 74 147 штук.

Согласно ст. 432 Гражданского Кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение во всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с п. 10.1 Решения о выпуске ценных бумаг, а также безотзывной оферте Эмитента, договор купли-продажи облигаций эмитента подлежал заключению по правилам проведения торгов по ценным бумагам ЗАО"Фондовая биржа ММВБ", утвержденными протоколом ЗАО "Фондовая биржа ММВБ".

Согласно п. 2.8.1 Правил ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" сделки с ценными бумагами заключаются в Системе торгов на основании объявленных участниками торгов заявок противоположной направленности.

Моментом заключения участником торгов сделки считается момент ее регистрации в Системе торгов. Документом, подтверждающим заключение участником торгов сделки, является выписка из реестра сделок.

Указанные обстоятельства судом первой и апелляционной инстанции не исследовались, выводы суда первой и апелляционной инстанции о заключении между сторонами договора купли-продажи облигаций не могут быть признаны обоснованными, в связи с чем судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд г. Москвы.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, исследовать вопрос, заключена ли сделка купли-продажи облигаций в системе торгов в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам, правильно применить нормы материального права.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение арбитражного суда г. Москвы от 14 апреля 2010 г. по делу N А40-171991/09-159-1267, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2010 г. отменить, дело передать на новое рассмотрение в арбитражный суд г. Москвы.

Председательствующий судья

Чучунова Н.С.

Судьи

Волков С.В.

Комарова О.И.