Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 мая 2011 г. N Ф05-3020/10 10 по делу N А41-12517/2009

г. Москва

24 мая 2011 г.

N КГ-А41/4699-11-П Дело N А41-12517/09

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 мая 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.,

судей Денисовой Н.Д., Петровой В.В.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Чмеренко Ю.М., дов. от 26.01.2010 г. N 26; Павловский А.С., дов. от 31.12.2010 г. N 148;

от ответчика Сторожук М.В., конкурсный управляющий; Куцуев Е.А., дов. от 16.05.2011 г. б/н;

от третьих лиц: неявка, извещены,

рассмотрев 17 мая 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Ксения Реми" (ответчик) на постановление от 17 февраля 2011 г. Десятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Гагариной В.Г., Бархатовым В.Ю., Виткаловой Е.Н., по иску (заявлению) ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о государственной регистрации перехода права собственности к ООО "Ксения Реми", третьи лица: Управление Росреестра по Московской области, ООО "Параллель", Сбербанк России и по встречному иску о признании соглашения недействительным, установил:

коммерческий Банк "АКЭФ-БАНК" (Общество с ограниченной ответственностью) (далее - ООО КБ "АКЭФ-БАНК") обратился в Арбитражный суд Московской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Ксения Реми" (далее - ООО "Ксения Реми"), третье лицо - Управление Федеральной регистрационной службы по Московской области (далее - УФРС по Московской области), о государственной регистрации перехода права собственности на объекты недвижимого имущества, расположенные по адресу: Московская область, г. Ногинск, Картонный тупик, д. 22:

- административное здание общей площадью 297,10 кв.м., инв. N 52-11967/А, лит.А, кадастровый номер объекта: 50:16:14:54377:001;

- ангар общей площадью 1103,80 кв.м., инв. N 52-11967/Г5, лит. Г5, кадастровый номер объекта: 50:16:14:54379:001;

- ангар общей площадью 678,90 кв.м., инв. N 52-11967/Г7, лит. Г7, кадастровый номер объекта: 50:16:14:54380:001;

- асфальтовое покрытие; площадь замощений 1.743,3 кв.м., инв. N 52-11967, кадастровый номер объекта: 50:16:14:54382:001;

- ограждение, инв. N 52-11967/I-II, лит.I-II (протяженность забора 364 пог.м., лит.1, площадь ворот 20,3 кв.м., лит. II), кадастровый номер объекта: 50:16:14:54381:001;

- павильон общей площадью 7,60 кв.м., инв. N 52-11697/Ж, лит.Ж, кадастровый номер объекта: 50:16:14:05437:001;

- весовая общей площадью 64,30 кв.м., инв. N 52-11967/Г, Г1, лит. Г-Г1, кадастровый номер объекта: 50:16:14:54378:001;

- гараж общей площадью 320,80 кв.м., инв. N 52-11697/ДД1, кадастровый номер объекта: 50:16:14:54375:001,

ссылаясь на приобретение этого недвижимого у ответчика по соглашению о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК и уклонение последнего от государственной регистрации перехода права собственности.

Определением от 4 июня 2009 г. принят к производству встречный иск ООО "Ксения Реми" к ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о признании недействительным соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК как заключенного с нарушением установленных правил для совершения крупных сделок.

Решением Арбитражного суда Московской области от 9 сентября 2009 г. требования ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о государственной регистрации перехода права собственности на спорные объекты недвижимого имущества удовлетворены, а в удовлетворении встречных требований ООО "Ксения Реми" к ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о признании недействительным соглашения о предоставлении отступного от 26 марта 2009 г. N 1/2009-УК отказано.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2010 г. решение отменено и в удовлетворении требований ООО КБ "АКЭФ-БАНК" отказано, а встречные требования ООО "Ксения Реми" о признании недействительным соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 апреля 2010 г. N КГ-А41/3305-10 решение от 9 сентября 2009 г. и постановление от 11 февраля 2010 г. отменены и дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции для выяснения значения отчуждаемого по соглашению о предоставлении отступного от 26 марта 2009 г. N1/2009-УК недвижимого имущества для деятельности ООО "Ксения Реми" и установления стоимости имущества ООО "Ксения Реми" на основании данных его бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении оспариваемой сделки - соглашения об отступном от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК, и стоимости отчуждаемого ООО "Ксения Реми" по этому соглашению недвижимого имущества на основании данных его бухгалтерского учета, а также обстоятельств возникновения обязательственных отношений между кредитором и основным должником.

При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда Московской области от 21 октября 2010 г. в удовлетворении требований ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о проведении государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, перечисленное в соглашении о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК, отказано, а встречные требования ООО "Ксения Реми" о признании соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК недействительным удовлетворено.

Суд первой инстанции при отказе в основном иске пришел к выводу о том, что соглашение о предоставлении отступного от 26 марта 2009 г. N 1/2009-УК предусматривало исполнение ООО "Ксения Реми" перед ООО КБ "АКЭФ-БАНК" несуществующего обязательства, поскольку на момент заключения этого соглашения срок исполнения основного обязательства ООО "Параллель" перед ООО КБ "АКЭФ-БАНК" по кредитному договору от 27.08.2008 г. N 082-2008 и договору овердрафта от 11.02.2009 г. N 003-2009 еще не наступил и ООО "Параллель" не давало своего согласия на досрочное прекращение своих обязательств по этим договорам предоставлением поручителем отступного.

Удовлетворяя встречные требования о признании недействительным соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК между ООО КБ "АКЭФ-БАНК" и ООО "Ксения Реми" как заключенного с нарушением установленных правил для совершения крупных сделок, суд первой инстанции исходил из того, что предоставление ответчиком истцу всего недвижимого имущества, указанного в соглашении об отступном, лишило бы его возможности осуществлять хозяйственную деятельность и основной статьи доходов; что стоимость всего имущества ООО "Ксения Реми" по состоянию на 31.12.2008 г. составила 31.603.000 руб., в то время как стоимость имущества предоставляемого по отступному согласно данным бухгалтерского учета - 38.448.000 руб., следовательно, стоимость отчуждаемого по оспариваемому ООО "Ксения Реми" соглашению превышает 25 процентов стоимости имущества Общества, поэтому это соглашение не могло быть заключено без его одобрения общим собранием участников Общества, которое ни до подписания, ни после подписания оспариваемого соглашения получено не было.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2011 г. решение отменено, требования ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о проведении государственной регистрации перехода права собственности на объекты недвижимости, указанные в соглашении о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК, удовлетворены, а в удовлетворении встречных требований ООО "Ксения Реми" о признании недействительным этого соглашения отказано.

Отменяя решение суда от 21 октября 2010 г. в части удовлетворения встречного иска, суд апелляционной инстанции исходил из недоказанности ответчиком доводов о том, что оспариваемое соглашение совершено за пределами обычной хозяйственной деятельности Общества, а также является для него крупной сделкой, не приняв в качестве доказательства бухгалтерский баланс ООО "Ксения Реми" по состоянию на 31.12.2008 г., составленный 28.07.2009 г. после подписания соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК.

Удовлетворяя требования ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о проведении государственной регистрации перехода права собственности на объекты недвижимости, указанные в соглашении о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК, суд апелляционной инстанции исходил из того, что на момент подписания этого соглашения у основного должника - ООО "Параллель" имелась непогашенная задолженность перед кредитором и что это соглашение составлено между поручителем и кредитором с учетом неисполненных основным должником обязательств.

В кассационной жалобе на постановление суда апелляционной инстанции ответчик - ООО "Ксения Реми" указывает на то, что ООО КБ "АКЭФ-БАНК" и ООО "Параллель", подписав соглашение о расторжении кредитного договора и договора овердрафта, создали для ответчика без его согласия неблагоприятные последствия в виде досрочного возврата денежных средств, полученных по указанным договорам, в связи с чем заключенные Обществом с истцом договоры поручительства прекращены в силу пункта 1 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации с момента подписания соглашений от 19.03.2009 г. о расторжении кредитного договора и договора овердрафта, а также на то, что соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает у кредитора права требования предоставить отступное, ссылаясь, при этом, на разъяснения, приведенные в пункте 1 "Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации" (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.12.2005 г. N 102), и на предъявление ООО КБ "АКЭФ-БАНК" в Арбитражный суд Московской области иска к ООО "Параллель" о взыскании долгов по кредитному договору и договору овердрафта (дело N А41-7217/10), оспаривает вывод суда апелляционной инстанции о недоказанности доводов о том, что соглашение об отступном является для ООО "Ксения Реми" крупной сделкой, в связи с чем просит постановление от 17 февраля 2011 г. отменить и оставить в силе решение от 21 октября 2010 г.

Истец - ООО КБ "АКЭФ-БАНК" поддерживает приведенные в ранее представленном отзыве доводы о неприменимости к рассматриваемому спору разъяснений, приведенных в пункте 1 "Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации" (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.12.2005 г. N 102), утверждая, что требования ООО КБ "АКЭФ-БАНК" к ООО "Ксения Реми" не содержат требований о предоставлении отступного, поскольку оно фактически ответчиком уже было предоставлено, а также о том, что при определении размера сделки необходимо сопоставлять данные бухгалтерской отчетности о стоимости отчуждаемого по сделке имущества и данные о стоимости всего имущества общества за один и тот же отчетный период, просит постановление оставить без изменения.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства третьи лица явку своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечили, отзывы не представили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этих лиц.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что постановление суда апелляционной инстанции подлежит изменению в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела, по соглашению о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК между ООО КБ "АКЭФ-БАНК" и ООО "Ксения Реми" кредитор и поручитель по обязательствам должника - ООО "Параллель" договорились о прекращении обязательств по возврату части задолженности в размере 25.000.000 руб. в соответствии с кредитным договором от 27.08.2008 г. N 082-2008 и договором овердрафта от 11.02.2009 г. N 003-2009, вытекающих из договора поручительства от 27.08.2008 г. N 082п-2008 и договора поручительства от 02.03.2009 г. N 003п-2009, предоставлением взамен исполнения денежных обязательств отступного в виде принадлежащего поручителю на праве собственности недвижимого имущества.

О передаче объектов недвижимого имущества, указанных в соглашении об отступном от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК, между ООО "Ксения Реми" и ООО КБ "АКЭФ-БАНК" подписаны акты приема-передачи от 26.03.2009 г.

Для государственной регистрации перехода права собственности на указанные в соглашении об отступном от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК объекты недвижимого имущества сторонами в Ногинский отдел УФРС по Московской области 27.03.2009 г. были поданы соответствующие заявления и документы, а затем генеральный директор ООО "Ксения Реми" 07.04.2009 г. подал в Ногинский отдел УФРС по Московской области заявление о возврате документов без проведения государственной регистрации, в связи с чем государственная регистрация перехода права собственности на объекты недвижимого имущества от ООО "Ксения Реми" к ООО КБ "АКЭФ-БАНК" произведена не была.

По условиям соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК под предоставлением отступного понимается фактическая передача отступного кредитору и государственная регистрация перехода к кредитору права собственности на отступное (пункт 1.3).

В соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Из смысла статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что соглашение об отступном не прекращает обязательства. Для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному названной статьей, необходимо наличие соглашения об отступном и исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.

С момента заключения соглашения об отступном возникает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. Соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает права требования кредитора предоставить отступное.

При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением.

Учитывая, что без государственной регистрации перехода права собственности на указанные в соглашении об отступном объекты недвижимости отступное нельзя считать предоставленным, и что соглашение об отступном не порождает для ответчика нового обязательства перед кредитором, истец не вправе требовать принудительного предоставления отступного.

В соответствии со статьей 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета.

Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

При определении размера сделки необходимо сопоставлять данные бухгалтерской отчетности о стоимости отчуждаемого по сделке имущества и данные о стоимости всего имущества общества за один и тот же отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, что исключает ситуацию, при которой стоимость части имущества общества, отчуждаемого по оспариваемой самим обществом сделке, превышает стоимость всего его имущества, на чем настаивал ответчик - ООО "Ксения Реми".

Учитывая, что требования о признании недействительным соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК как заключенного с нарушением установленных правил для совершения крупных сделок были предъявлены ООО "Ксения Реми", суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о том, что размер сделки должен быть доказан этим лицом, в связи с чем, в отсутствие надлежащих доказательств, подтверждающих стоимость отчуждаемого ООО "Ксения Реми" по сделке имущества и стоимость всего имущества общества за одни о тот же отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении этой сделки, пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований ООО "Ксения Реми".

Руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2011 г. по делу N А41-12517/09 изменить.

В удовлетворении требований ООО КБ "АКЭФ-БАНК" о вынесении решения о государственной регистрации перехода права собственности на объекты недвижимого имущества на основании соглашения о предоставлении отступного от 26.03.2009 г. N 1/2009-УК с ООО "Ксения Реми" отказать.

В остальной части вышеуказанное постановление оставить без изменения.

Председательствующий-судья

С.Г.Нужнов

Судьи

Н.Д.Денисова В.В.Петрова