Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 мая 2011 г. N Ф05-4110/11 по делу N А40-86426/2010

город Москва

26 мая 2011 г.

Дело N А40-86426/10-62-759

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 мая 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,

судей: Денисовой Н.Д., Петровой В.В.,

при участии в заседании:

от истцов: от Федотовой Т.М.: Федотова Т.М., лично, паспорт; Николаева Н.В., доверенность от 10.02.2011 г.; от Ильюшенко И.Н.: Федотова Т.М., доверенность от 01.12.2010 г.; от Федотова А.В.: представитель не явился, извещен;

от ответчика: представитель не явился, извещен;

от третьих лиц: от Швынденкова С.Ю.: Джиоев Т.Р., доверенность от 18.05.2011 г.; от "Златна Антилопа" ЕООД: Зюкин Д.Е., доверенность от 11.06.2010 г.;

рассмотрев 19 мая 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу

истцов - Федотовой Т.М., Федотова А.В., Ильюшенко И.Н.

на решение от 10 ноября 2010 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

и на постановление от 04 февраля 2011 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Деевым А.Л., Елоевым А.М., Пирожковым Д.В.,

по делу N А40-86426/10-62-759

по иску Федотовой Т.М., Федотова А.В., Ильюшенко И.Н.

о признании незаконными решений

к ООО "Бриминвест",

третьи лица: Швынденков С.Ю., "Златна Антилопа" ЕООД, установил

Федотова Т.М., Федотов А.В., Ильюшенко И.Н. обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Бриминвест" о признании незаконными решений общего собрания участников ООО "Бриминвест", оформленные протоколом от 01.09.2009 г., и единственного участника "Златна Антилопа" ЕООД - ООО "Бриминвест", оформленного протоколом единоличного собственника капитала фирмы "Златна Антилопа" ЕООД (Республика Болгария) от 23.09.2009 г.

Арбитражный суд города Москвы решением от 10 ноября 2010 года в удовлетворении исковых требований отказал, при этом указал, что истец не доказал обоснованность исковых требований в части оспаривания решения ООО "Бриминвест" от 01.09.2009 г., оспариваемое решение от 23.09.2009 г. принято лицом, требований к которому в рамках настоящего дела не заявлено.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04 февраля 2011 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Федотова Т.М., Федотов А.В., Ильюшенко И.Н. обратились с кассационной жалобой, в которой просят решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Заявители жалобы считают судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применения норм материального и процессуального права, а также указывают, что выводы судов не соответствует имеющимся в деле доказательствам.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своего представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не направил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители истцов и "Златна Антилопа" ЕООД поддержали доводы кассационной жалобы.

Представитель Швынденкова С.Ю. возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить решение и постановление без изменения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что участниками ООО "Бриминвест" с размером доли в уставном капитале, являются Ильюшенко Илья Николаевич - 16,67%; Федотова Тамара Михайловна - 16,67%; Федотов Александр Валерьевич - 16,67%; Швынденков Сергей Юрьевич - 50%, что подтверждается уставом общества с ограниченной ответственностью "Бриминвест", утвержденного решением общего собрания участников общества, оформленного протоколом от 28.01.2005 г. N 1.

ООО "Бриминвест" является единственным учредителем (владельцем) на территории Болгарии компании со 100% иностранным капиталом, организационной формой общества с ограниченной ответственностью "Золотая Антилопа", по законодательству Болгарии единоличное общество с ограниченной ответственностью ("Златна Антилопа" ЕООД).

Как установлено судами, "Златна Антилопа" ЕООД является собственником недвижимого имущества находящегося на территории Болгарии, генеральным директором (управляющим) "Златна Антилопа" ЕООД является Ильюшенко И.Н., что подтверждается протоколом N 2 общего собрания участников "Бриминвест" от 07.02.2005 г.

В соответствии с протоколом общего собрания участников ООО "Бриминвест" от 01 сентября 2009 года были приняты следующие решения: о самостоятельном принятии каждым участником - Федотовой Т.М., Федотовым А.В., Швынденковым С.Ю., - любых необходимых правовых и фактических действий, в том числе, право каждого самостоятельно продать, по цене и условиям третьему лицу, какие сочтет подходящими, указанную выше недвижимость, принадлежащую обществу, а также самостоятельно предпринимать любые необходимые действия в связи с переоформлением в собственность указанного в п. 1 решения недвижимого имущества, в том числе и право совершать другие, не упомянутые и связанные с доверенным правом, действия, управляющему фирмой "Златна Антилопа" ЕООД ("Златна Антилопа") Ильюшенко Илье Николаевичу, о предоставлении необходимых документов в связи с исполнением п. 1 решения; о поручении Федотовой Т.М. подписывать от имени и в исполнение указанного решения общего собрания ООО "Бриминвест" протокол решения единоличного собственника капитала фирмы "Златна Антилопа" ЕООД ("Золотая Антилопа").

Решением "Златна Антилопа" ЕООД от 23 сентября 2009 года во исполнение решений, принятых общим собранием участников ООО "Бриминвест" 1 сентября 2009 года, были приняты аналогичные решения.

Как установлено судами, на основании пункта 10 устава ООО "Бриминвест", решения, отнесенные к компетенции общества, принимаются большинством в две трети от общего числа голосов участников общества, если иное не предусмотрено законом или учредительными документами общества.

Заявляя требования о признании незаконными указанные решения, истцы ссылались на то, что при подготовке и проведении собрания нарушены требования статей 36, 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а именно: истцы не извещались о времени и месте его проведения, в результате чего не смогли принять в нем участие, а также были лишены возможности ознакомиться с повесткой дня собрания, информацией и материалами, подлежащими предоставлению участникам общества при подготовке собрания.

Протокол общего собрания участников ООО "Бриминвест" от 01.09.2009 г. Федотовой Т.М. Федотовым А.В., Ильюшенко И.Н. не подписывался, что подтверждается графологической и технической экспертизой. Экспертизой также было установлено, что оттиск круглой печати с текстом "БРИМИНВЕСТ" в этом же документе не является оттиском оригинальной печати компании. Общее собрание участников ООО "Бриминвест" проводилось в городе Москве. Однако, Ильюшенко И.Н. в период с 01.03.2009 г. по 09.11.2009 г. находился вне территории Российской Федерации.

Кассационная коллегия считает, что суды обоснованно не приняли довод о нарушениях при подготовке собрания от 01.09.2009 г., выразившихся в неуведомлении истцов о его проведении, поскольку все участники ООО "Бриминвест" на собрании присутствовали и голосовали единогласно по предложенной повестке собрания.

Согласно части 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Заключение эксперта в силу статьи 89 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признается документом, допускаемым в качестве доказательства по делу, которое подлежит оценке судом по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности с другими имеющимися в деле доказательствами.

Из материалов дела усматривается, что экспертиза была проведена на основе электрографических копий документов. Суд дал оценку факту проведения исследования только по копии документа.

Представленная в материалы дела копия графологической и технической экспертизы, выполненная ООО "Независимая лаборатория криминалистических исследований" на территории Болгарии, содержащая вывод о том, что подпись под протоколом от 01.09.2009 г. выполнена не Ильюшенко И.Н., не может являться допустимым доказательством по делу, так как эксперту не был представлен оригинал оспариваемого протокола от 01.09.2009 г., что следует из экспертного заключения, в связи с чем вывод эксперта может быть только вероятностным.

По тем же основаниям - отсутствие у эксперта оригинала протокола от 01.09.2009 г., судом не принята копия графологической экспертизы, выполненной ООО "Независимая лаборатория криминалистических исследований" по заявлению Илюшенко И.Н. на территории Болгарии, в которой содержится вывод, что подписи, выполненные от имени Федотова А.В. и Федотовой Т.М., не сделаны их рукой.

Суд кассационной инстанции считает, что обоснованность обжалованных судебных актов доводами кассационной жалобы не опровергается.

На основании изложенного, а также, принимая во внимание, что обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора и доводы кассационной жалобы, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций и им дана надлежащая правовая оценка, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил

решение Арбитражного суда города Москвы от 10 ноября 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2011 года по делу N А40-86426/10-62-759 оставить без изменения, кассационную жалобу Федотовой Т.М., Федотова А.В., Ильюшенко И.Н - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

В.В. Кузнецов

Судьи

Н.Д. Денисова В.В. Петрова