Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 12 июля 2011 г. N Ф05-6131/11 по делу N А40-82842/2010

г. Москва

12 июля 2011 г.

N КА-А40/6892-11 Дело N А40-82842/10-127-423

Резолютивная часть постановления объявлена 5 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2011 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Буяновой Н. В.,

судей Алексеева С. В., Егоровой Т. А.,

от истца (заявителя) Компании "Гекона ТЕК ГмбХ" - В.В. Яковлева (дов. от 10.06.2011 г.); Н.П. Клименко (дов. от 27.08.2010 г..);

от ответчика ИФНС России N 47 по г. Москве - Д.В. Гомана (дов. от 15.11.2010 г.);

от третьих лиц :

ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" - Д.И. Еделькина (дов. от 20.10.2010 г.);

МИ ФНС России N 48 по г. Москве - П.Э. Асланяна (дов. от 05.05.2011 г.),

рассмотрев 05 июля 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу ИФНС России N 47 по г. Москве

на решение от 23.12.2010 г.

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Кофановой И.Н.,

на постановление от 28.03.2011 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Голобородько В.Я., Кольцовой Н.Н., Окуловой Н.О.,

по иску Компании "Гекона ТЕК ГмбХ"

о признании незаконным решения

к ИФНС России N 47 по г. Москве

УСТАНОВИЛ:

Компания "Гекона ТЕК ГмбХ" (далее - компания) обратилось с заявлением в Арбитражный суд города Москвы к МИФНС России N 47 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения от 02.03.2010 N 117 в части отказа в праве на вычет сумм НДС за 2 квартал 2009 года в размере 7 900 557 руб., в части отказа в возмещении НДС в размере 2 145 894 руб., а также решения N 1376 от той же даты в части начисления недоимки по НДС за 2 квартал 2009 года в размере 5 754 663 рублей, пени по НДС в размере 558 585 руб., привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 1 150 932, 60 руб.

Решением суда от 23.12.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2011, признано недействительным решение "О привлечении иностранной компании "Гекона ТЕК ГмбХ" (Германия) к налоговой ответственности за совершение правонарушения" в части доначисления недоимки по НДС за первый квартал 2009 года, пени в сумме 558 585,96 руб., штрафа в сумме 1 150 932,6 руб. В удовлетворении остальной части заявленных требований обществу отказано.

Инспекция подала кассационную жалобу, в которой просит отменить судебные акты в части удовлетворения требований и принять новый судебный акт.

Обсудив доводы кассационной жалобы, возражений представителя общества, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов.

В соответствии с пунктами 1, 3 и 8 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты (п. 1). Вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со статьей 173 настоящего Кодекса покупателями - налоговыми агентами (п. 3). Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров, работ, услуг (п. 8).

Судами установлено, что иностранное лицо Компания "Гекона ТЕК ГмбХ" представило в ИФНС России России N 47 по г.Москве налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2009 года, в которой применил налоговый вычет в сумме 7 900 557 руб. Данный вычет представляет собой сумму налога, ранее удержанного налоговым агентом ОАО "Красный Октябрь" из выплачиваемого иностранной организации дохода. Доход выплачен в виде аванса за выполненные иностранной организацией на основании контрактов N 100082/06 от 24.03.2006 г.., N 100091/06 от 17.08.2006 г.. работы по монтажу линий для производства шоколадных конфет.

Инспекция провела камеральную проверку, по результатам которой вынесла оспариваемые решения. Инспекция не оспаривает факт выполнения работ, факт удержания агентом налога и уплату удержанного налога в бюджет. Основанием для вынесения решений послужил вывод о том, что компания не имела права применять указанный вычет, поскольку состоит на учете в ИФНС России N 48 по г.Москве в качестве налогоплательщика. Поэтому в соответствии с п. 1 ст. 161 НК РФ ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь", не являясь налоговым агентом, не должно было удерживать НДС из доходов, выплачиваемых компании. Компания сама, как налогоплательщик, должна была исчислить и уплатить налог в бюджет.

Признавая решения инспекции незаконными, суды исходили из того, что ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" не было осведомлено о том, что компания состоит на учете в налоговом органе в качестве налогоплательщика и поэтому, приняв на себя обязанность налогового агента, удержало из выплачиваемых компании доходов НДС. Налог уплачен в бюджет и препятствий для применения вычета не имеется.

В кассационной жалобе инспекция ссылается на то, что ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" должна была проверить факт постановки иностранной организации на учет в налоговом органе. Пункт 1 ст. 161 НК РФ прямо указывает, в каком случае возникает обязанность налогового агента - в случае, если иностранное лицо, которому выплачивается доход, не состоит на учете в налоговом органе в качестве налогоплательщика. Неосведомленность фабрики не имеет значение.

Суд кассационной инстанции отклоняет доводы жалобы.

Для разрешения данного дела имеет значение факт удержания из доходов иностранного лица НДС, поскольку п. 3 ст. 171 НК РФ связывает право на вычет именно с этим обстоятельством. Налог был удержан и перечислен в бюджет. То обстоятельство, что иностранное лицо на момент получения дохода состояло на учете в налоговом органе в качестве налогоплательщика, и фабрика в связи с этим не имела оснований для удержания налога в качестве налогового агента, не препятствует применению вычета, поскольку налог все же был удержан.

Кроме того, суды правильно учли то обстоятельство, что доход выплачивался в виде аванса. Продавец должен уплатить НДС в бюджет с полученных сумм предоплаты (пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ), а при отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) - еще раз начислить в бюджет НДС со всей суммы отгрузки (п. 1 ст. 154, п. 14 ст. 167 НК РФ) и принять к вычету ранее уплаченный налог с суммы предоплаты (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ). При камеральной проверке спорной налоговой декларации инспекция не установила нарушения указанных норм. Таким образом, удержание и уплата налога агентом, а не самой компанией не влечет недоимки по декларации за 2 квартал 2009 года.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2010 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2011 г. по делу N А40-82842/10-127-423 - оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий-судья

Н.В.Буянова

Судьи

С.В.Алексеев Т.А.Егорова