Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 августа 2011 г. N Ф05-7816/11 по делу N А40-130249/2010

г. Москва

24 августа 2011 г.

N КА-А40/8798-11 Дело N А40-130249/10-129-352

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 августа 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Летягиной В. А.,

судей Егоровой Т. А., Жукова А. В.,

при участии в заседании:

от истца: ОАО "Татэнерго" - Рахманова Е.В. по дов. от 31.12.10,

от ответчика: Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 - Овчинникова Н.Ю. по дов. от 08.11.10рассмотрев 17 августа 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N4

на решение от 5 марта 2011 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Фатеевой Н.В.,

на постановление от 12 мая 2011 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями: Яковлевой Л.Г., Марковой Т.Т., Солоповой Е.А.,

по заявлению ОАО "Татэнерго"

к Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4

об обязании возвратить НДС, начислить и уплатить проценты

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Татэнерго" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об обязании Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 возместить НДС в размере 4 418 422 руб. и уплатить проценты за несвоевременный возврат указанной суммы в размере 136 019,86 руб., в соответствии со статьей 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 5 марта 2011 года по делу N А40-130249/10-129-352, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2011 года, требования заявителя удовлетворены в полном объеме.

Законность состоявшихся по данному делу судебных актов проверена в кассационном порядке Федеральным арбитражным судом Московского округа в связи с жалобой инспекции, которая ставит вопрос о их отмене, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам по делу.

В заседании суда доводы жалобы были поддержаны.

Представитель налогоплательщика возражал против доводов жалобы, просил судебные акты оставить без изменения. В дело представлен письменный отзыв.

Обсудив доводы жалобы, проверив материалы дела, кассационная инстанция оснований для отмены судебных постановлений не находит.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки заявителя за период с 1 января 2006 года по 31 декабря 2007 года инспекцией принято решение от 30 июня 2009 года N 03-1-23/115 о привлечении к ответственности за совершение налогового нарушения (т. 1, л.д. 22 - 87), заявителю отказано в вычете по НДС по договору купли-продажи мощности N 0164-PWR-E-KP-07 в размере 37 264 142 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.01.2010 по делу N А40-148712/09-33-1152 (т. 1, л.д. 97 - 100) решение инспекции от 30 июня 2009 года N 03-1-23/115 признано недействительным в части начисления налога на прибыль в сумме 119 523 руб. (п. 1.1 решения), в сумме 49 685 524 руб. (п. 1.2 решения), начисления соответствующих сумм пени и штрафов, в части доначисления НДС и отказа в возмещении НДС в связи с непринятием налоговых вычетов в сумме 32 845 720 руб., в части доначисления соответствующих пени по НДС (п. 2.2 решения). Кроме того, суд указал на то, что заявителем правомерно отнесены в затраты суммы 207 023 018 руб. и НДС в налоговые вычеты в размере 37 264 142 руб., в связи с чем решение инспекции по пунктам 1.2 и 2.2 неправомерно.

Заявителем направлены заявления о зачете переплаты N 119-22/2/316 (т. 1, л.д. 101 - 103) и о возврате переплаты N 119-22/2/317 от 26 апреля 2010 года (т. 1, л.д. 104 - 105).

В ответ на указанные заявления налоговым органом осуществлен зачет и возврат соответствующих сумм налогов за исключением суммы налогового вычета по НДС в размере 4 418 422 руб. (извещения о принятом налоговым органом решении о зачете и о возврате - т. 1, л.д. 106 - 107).

Налоговый орган в жалобе приводит довод о том, что законность решения налогового органа от 30 июня 2009 года в части пункта 2.2 (вычеты по НДС) являлась предметом рассмотрения по делам N А40-148712/09-33-1152 и А40-94623/10-76-512. Судами решение инспекции от 30 июня 2009 года в части отказа в возмещении НДС в сумме 4 418 422 руб. не признано незаконным и не отменено.

Однако суды правильно не приняли этот довод инспекции и указали, что в рамках дела N А40-148712/09-33-1152, суд, исследовав все необходимые доказательства, подтверждающие обоснованность налогового вычета по НДС на сумму 37 264 142 руб., установил, что обществом правомерно отнесены в затраты суммы 207 023 018 руб. и НДС в налоговые вычеты в размере 37 264 142 руб., (куда также входит сумма 4 418 422 руб.) в связи с чем, решение по пунктам 1.2 и 2.2 вынесено неправомерно.

Таким образом, вступившим в законную силу судебным актом по делу N А40-148712/09-33-1152 установлен факт правомерного отнесения НДС в налоговые вычеты, в том числе, в размере 4 418 422 руб. и данное обстоятельство в силу ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежит доказыванию вновь.

Довод налогового органа о том, что сумма НДС в размере 4 418 422 руб. ранее была возмещена налоговым органом также не может быть принят, поскольку возмещенный и возвращенный в 2007 - 2008 годах НДС в сумме 4 418 422 руб. вновь был доначислен заявителю в 2009 году по результатам выездной налоговой проверки и истребован налоговым органом путем выставления требования N 46 от 9 декабря 2009 года.

Сумма НДС в размере 4 418 422 руб. зачтена налоговым органом самостоятельно на основании вышеуказанного требования N 46 от 9 декабря 2009 года.

Как правильно установлено судами, по состоянию на указанную дату у заявителя имелась переплата по НДС в сумме 201 971 218 руб., которую общество просило вернуть на расчетный счет заявлением от 26 ноября 2009 года N 109-22/2443 (по состоянию на 9 декабря 2009 года данная переплата не возвращена налоговым органом). Переплата сложилась в результате сдачи в инспекцию налоговых деклараций по НДС за 1 - 3 кварталы 2009 года.

Налоговый орган письмом от 17 декабря 2009 года N 10-10/27886 отказал обществу в возврате всей суммы переплаты, а принял решение о возврате только ее части в размере 90 000 000 руб.

При этом налоговым органом указано, что оставшаяся сумма переплаты не подлежит возврату на расчетный счет налогоплательщика, так как в карточках расчетов с бюджетом числится задолженность, возникшая в результате отражения вступившего в законную силу решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности от 4 сентября 2009 года N 03-1-23/115.

Заявителю выставлено требование об уплате налога, пени, штрафа от 9 декабря 2009 года N 46 на общую сумму 109 494 934,48 руб. (куда вошла сумма НДС в размере 4 418 422 руб. - п. 7 требования - т. 2, л.д. 67).

В связи с неисполнением заявителем требования N 46 от 9 декабря 2009 года в добровольном порядке, налоговый орган самостоятельно произвел зачет указанных в требовании сумм, в том числе и суммы 4 418 422 руб.

Налоговый орган указывает на то, что поскольку заявитель не обращался в инспекцию с заявлением о возврате суммы НДС в размере 4 418 422 руб. то, не соблюден досудебный порядок обращения за возвратом излишне взысканных сумм налога и, следовательно, обращение заявителя в суд с иском о возврате излишне взысканных сумм налогов недопустимо.

Этот довод обоснованно отклонен.

После вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-148712/09-33-1152 от 20. января 2010 года удержанная налоговым органом переплата ОАО "Татэнерго" в счет доначислений по результатам выездной налоговой проверки подлежит возврату обществу путем проведения зачета и/или возврата денежных средств на расчетный счет.

Свое волеизъявление в отношении указанной переплаты общество выразило в форме двух заявлений о зачете и о возврате денежных средств. Заявления касаются всей переплаты в целом.

Обществом направлены два заявления по поводу имеющейся переплаты.

При этом заявление N 109-22/2/316 помимо требования о зачете содержало общую информацию обо всех суммах переплаты по всем налогам. В письме общество конкретизировало, что по части указанной переплаты необходимо произвести зачет, в том числе, и НДС в размере 15 757 356,80 руб. На оставшуюся сумму переплаты оформлено заявление на возврат переплаты N 109-22/2/317.

Довод налогового органа о том, что сумма 4 418 422 руб. содержится в зачтенной сумме переплаты 15 757 356,80 руб. неправомерен, поскольку в заявлении от 26 апреля 2010 года N 109-22/2/316 обществом была указана общая сумма переплаты по НДС в размере 39 740 425,52 руб., которая сложилась из 32 845 720 руб. - доначисление налога по выездной налоговой проверке; 4 418 422 руб. - доначисление налога по выездной налоговой проверке, выразившееся в отказе налогового органа в принятии сумм налога к вычету; 476 283,52 руб. - текущие пени, которые были начислены налоговым органом на сумму доначислений налога на прибыль по выездной налоговой проверке, начиная с даты принятия решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности от 04.09.2009 N 03-1-23/115 по дату его вступления в законную силу.

Налоговый орган не оформил документально начисление указанных пени и не известил об этом действии заявителя. О начислении указанных пени общество узнало по оперативной информации, полученной от отдела урегулирования задолженности налогового органа при выяснении причин, по которым из переплаты в размере 201 971 218 руб. после удержания задолженности по результатам проверки (109 494 934,48 руб.) возвращено только 90 000 000 руб., а не 92 476 283,52 рубля (201 971 218 руб. - 109 494 934,48 руб. = 92 476 283,52 руб.).

Переплатой по НДС в размере 39 740 425,52 руб. общество просило зачесть в счет текущих платежей (зафиксировано в заявление от 26 апреля 2010 года N 109-22/2/316) - 15 757 356,80 руб.; 23 983 068, 72 руб. просило вернуть на расчетный счет (зафиксировано в заявлении от 26 апреля 2010 года N 109-22/2/317).

В результате налоговый орган зачет произвел в полном объеме - в размере 15 757 356,80 руб., о чем свидетельствует извещение налогового органа от 20 мая 2010 года N 10-10/10800 в принятом решении о зачете.

Возврат же был осуществлен налоговым органом только в размере 17 088 363,20 руб., о чем свидетельствует извещение налогового органа от 26 мая 2010 года N 10-09/11158 в принятом решении о возврате на расчетный счет.

Таким образом, невозвращенной со стороны налогового органа осталась сумма в размере 6 894 705,52 руб.

Далее, сумма 2 476 283,52 руб. учтена обществом при своих текущих платежах "Татэнерго" по НДС, как подтвержденная актом сверки расчетов от 31 мая 2010 года N 1024 по состоянию на 1 апреля 2010 года.

Таким образом, налоговым органом не осуществлен возврат суммы НДС в размере 4 418 422 руб.: 39 740 425,52 - 15 757 356,80 руб. - 17 088 363,20 руб. - 2 476 283,52 руб.

Таким образом, вывод налогового органа о том, что заявитель не обращался в налоговый орган с заявлением о возврате суммы НДС в размере 4 418 422 руб. не соответствует действительности.

Довод налогового органа об истечении срока исковой давности для обращения в суд с исковым заявлением о возврате НДС в размере 4 418 422 руб. является несостоятельным, поскольку ОАО "Татэнерго" стало известно о факте неправомерного удержания суммы НДС в размере 4 418 422 руб. после осуществления частичного возврата и зачета, произведенного в мае 2010 года, следовательно, ОАО "Татэнерго" обратилось в суд с настоящим заявлением в пределах трехлетнего срока установленного действующим законодательством.

Довод налогового органа о том, что в связи с непризнанием налоговым органом факта излишнего взыскания налога на добавленную стоимость в размере 4 418 422 руб., данная сумма НДС не может быть признана излишне взысканной, следовательно, применение норм статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации недопустимо, судом отклонен.

Как правильно установлено судом первой инстанции, сумма НДС в размере 4 418 422 руб. была зачтена налоговым органом в счет имеющейся у ОАО "Татэнерго" переплаты.

Согласно сложившейся судебной практике, самостоятельное проведение налоговым органом зачета является принудительным взысканием налоговых платежей, а суммы, зачтенные налоговым органом, необходимо расценивать в качестве излишне взысканных с налогоплательщика. Поэтому их возврат должен производиться по правилам ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, с учетом сложившейся судебной практики, неправомерно зачтенные налоговым органом денежные средства являются излишне взысканными и подлежат возврату налогоплательщику с начислением процентов по п. 5 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтвержден факт наличия у заявителя переплаты по НДС в размере 4 418 422 руб., согласно представленной справке о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 10 февраля 2011 года у заявителя отсутствует недоимка по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию, в счет которых подлежали бы зачету указанные суммы, следовательно, требования заявителя об обязании налоговый орган возвратить на расчетный счет ОАО "Татэнерго" сумму НДС в размере 4 418 422 руб. обоснованно удовлетворены.

Кроме того, суды правильно указал на то, что учитывая, что материалами дела подтверждается факт излишнего взыскания налога на добавленную стоимость в размере 4 418 422 руб., заявителю подлежат начислению и уплате проценты, рассчитанные в соответствии со ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Представленный заявителем расчет процентов за период с 8 июня 2010 года по 1 ноября 2010 года обоснованно принят судом первой инстанции, поскольку сумма процентов в представленном заявителем расчете не превышает сумму процентов, на которую он имеет право согласно ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, за период с 8 июня 2010 года по 1 ноября 2010 года подлежат начислению и уплате за счет средств федерального бюджета проценты в сумме 136 019,86 руб. Указанный расчет судом проверен, налоговым органом не оспорен.

Все доводы инспекции подробно проверены, им дана оценка. Сомневаться в правильности выводов суда оснований нет.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 5 марта 2011 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2011 года по делу N А40-130249/10-129-352 оставить без изменения, кассационную жалобу Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

В.А.Летягина

Судьи

Т.А.Егорова А.В.Жуков