Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 октября 2011 г. N Ф05-12248/11 по делу N А41-22405/2011

Судья Алексеев С.В.

рассмотрев вопрос о принятии к производству кассационной жалобы Межрайонной ИФНС России N 7 по Московской области

на решение от 19 августа 2011 года

Арбитражного суда Московской области,

принятое судьей Мясовым Т.В.

по (иску) заявлению ООО "Коломенский завод порошковой металлургии"

о признании незаконным решения

к Межрайонной ИФНС России N 7 по Московской области

УСТАНОВИЛ: Межрайонная ИФНС России N 7 по Московской области (далее - налоговый орган) обратилась в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой на решение Арбитражного суда Московской области от 19 августа 2011 г.

Рассмотрев жалобу налогового органа, суд кассационной инстанции полагает, что ее следует возвратить заявителю по следующим основаниям.

В соответствии ч. 2 ст. 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июня 2010 г.. N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", вступившего в законную силу с 01 ноября 2010 года) если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Налоговый орган обратился с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции.

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 03 октября 2011 года апелляционная жалоба налогового органа была возвращена в связи с тем, что апелляционная жалоба подана непосредственно в арбитражный суд апелляционной инстанции в нарушение ч. 2 ст. 257 АПК РФ, что не оспаривается и самим подателем жалобы.

В соответствии со ст. 273 АПК РФ вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы

Таким образом, поскольку указанное решение Арбитражного суда Московской области не было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции и апелляционная жалоба была возвращена не в связи с отказом в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, решение Арбитражного суда Московской области от 19 августа 2011 г. не может быть обжаловано в суд кассационной инстанции.

Вместе с тем, суд кассационной инстанции разъясняет, что в соответствии с частью 5 статьи 264 АПК РФ возвращение апелляционной жалобы не препятствует повторному обращению с апелляционной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для ее возвращения.

Таким образом, после устранения обстоятельств, послуживших основанием для возвращения апелляционной жалобы, жалоба подается в общем порядке, то есть с соблюдением требований, установленных нормами процессуального права.

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству установит, что кассационная жалоба подана на судебный акт, который не был обжалован в арбитражный суд апелляционной инстанции, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

При изложенных обстоятельствах и руководствуясь статьями 181, 184, 185, 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд определил:

Кассационную жалобу Межрайонной ИФНС России N 7 по Московской области возвратить заявителю.

Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для её возвращения.

Приложение: кассационная жалоба на 3 л., приложенные к ней документы на 15 л.

Судья

С.В. Алексеев