Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 ноября 2011 г. N Ф05-8583/10 по делу N А40-75986/2009

г. Москва

03 ноября 2011 г.

Дело N А40-75986/09-104-387

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 ноября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Федосеевой Т.В.,

судей Нечаева С.В., Чалбышевой И.В.,

при участии в заседании:

от истца - Лисин А.И. - доверенность б/н от 01.02.2011, Назаретян О.А. -

председатель, выписка из протокола от 09.05.2010,

от ответчика - Олейников О.Н. - доверенность N 10-93 от 24.01.2011,

от третьего лица - МО "Цветущая Родина" - Лисин А.И. - доверенность б/н от 20.01.2011.

рассмотрев 27 октября 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу - Садового некоммерческого товарищества "Колпяна"

на решение от 05 апреля 2011 г.

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Хвостовой Н.О.

на постановление от 06 июля 2011 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Расторгуевым Е.Б., Суслопаровой М.И., Левченко Н.И.

по иску Садового некоммерческого товарищества "Колпяна" (ОГРН: 1025000841260, Московская область, Волоколамский район, сп. Ярополецкое)

об обязании ответчика включить в договор изменения и принять договор в новой редакции

к ОАО "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746657329, г. Москва)

третьи лица: Межрегиональная организация садоводов, огородников, дачников "Цветущая Родина", Топливно-энергетический комитет Московской области,

УСТАНОВИЛ:

Садоводческое некоммерческое товарищество "Колпяна" (далее - СНТ "Колпяна", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", ответчик) с требованием:

включить в договор энергоснабжения от 14.12.2006 N 82982603 пункт 9.5 в редакции СНТ "Колпяна": "на основании п. 3.3 договора и Приложения N 2 (раздел "Определение потерь электрической энергии в трансформаторе СНТ "Колпяна"), в связи с недопоставкой электрической энергии до точки действия тарифа, применяемого Абонентом для расчета за потребляемую электрическую энергию, ОАО "Мосэнергосбыт" компенсирует Абоненту расходы по доставке электрической энергии от границы балансовой принадлежности (точки поставки) до точки действия тарифа, применяемого для расчета (в том числе расходы по содержанию линии и трансформатора) за счет сокращения стоимости доставки электрической энергии, с учетом рассчитанных в Приложении N 2 потерь", и заключить по нему соглашение для определения размера компенсации и порядка ее выплаты (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Межрегиональная организация садоводов, огородников, дачников "Цветущая Родина"( далее- МО СОД "Цветущая Родина") и Топливно-энергетический комитет Московской области ( далее - ТЭК МО).

Решением суда от 19.02.2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2010 г. решение суда оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.09.2010 решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменены, дело передано на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции с указанием на необходимость в соответствии с требованиями ст. 445 ГК РФ оценить действия сторон по направлению оферты и протокола разногласий, выяснить, были ли направлены разногласия по включению в договор п. 9.5 в порядке, установленном названной нормой права, установить заключен ли сторонами договор энергоснабжения от 14.12.2006 и на каких условиях.

При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда города Москвы от 05.04.2011, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011, в иске отказано.

При этом суд исходил из того, что потери, возникающие в объектах электросетевого хозяйства истца, не могут включаться в тариф на основании положений нормативных актов. Ответчик не имеет во владении электрических сетей, с помощью которых поставляет электроэнергию до прибора учета истца; расходы для компенсации садовым объединениям затрат по доставке энергии внутри принадлежащих им сетей не включены в состав тарифа на электроэнергию для ОАО "Мосэнергосбыт". Тарифы на услуги по передаче энергии ТЭК МО установлены одинаковыми для всех уровней напряжения для населения.

На принятые судебные акты СНТ "Колпяна" подана кассационная жалоба, в которой ставится вопрос об их отмене и удовлетворении иска. Доводы заявителя мотивированы нарушением судами норм материального права, несоответствием выводов, изложенных в решении и постановлении, нормативным правовым актам и обстоятельствам дела.

ОАО "Мосэрнергосбыт" представлен мотивированный отзыв, в котором ответчик возражает против доводов заявителя, полагая принятые по делу судебные акты законными и обоснованными.

В заседании суда кассационной инстанции представители сторон дали пояснения, аналогичные изложенным в кассационной жалобе и отзыве на нее.

Представитель МО СОД "Цветущая Родина" поддержал доводы кассационной жалобы.

ТЭК МО, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, ходатайствовало о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

Выслушав представителей сторон и третьего лица, обсудив доводы кассационной жалобы и мотивированного отзыва на нее. проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) правильность применения судами норм материального права и соблюдения норм процессуального права, а также соответствие выводов судов, изложенных в решении и постановлении, установленным обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены принятых по делу судебных актов.

Как видно из материалов дела и установлено арбитражным судом, между СНТ "Колпяна" и ОАО "Мосэнергосбыт" заключен договор энергоснабжения от 20.09.1999 N 82982603.

В 2006 году ответчиком в адрес истца был направлен проект договора энергоснабжения от 14.12.2006 N 82982603, который не был подписан истцом.

В адрес ответчика был направлен протокол разногласий к договору энергоснабжения, который был подписан ответчиком в лице начальника Лотошинского районного отделения ЗАО "ЦОПэнерго" с протоколом урегулирования к договору электроснабжения от 14.05.2007 N 82982603, в котором стороны урегулировали большинство разногласий, кроме некоторых пунктов, нашедших свое отражение в протоколе разногласий от 16.06.2007 N 2.

Вместе с тем, стороны не пришли к соглашению по вопросам дополнения раздела "Особые отметки" Приложения N 2 к проекту договора энергоснабжения от 14.12.2006 N 82982603, а также включения в названный договор пункта 9.5 в редакции истца, в связи с чем истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Истец полагает, что ответчик должен включить в договор энергоснабжения дополнительный пункт - 9.5 в редакции СНТ "Колпяна", предусматривающий компенсацию абоненту расходов по доставке электроэнергии от границы балансовой принадлежности (точки поставки) до точки действия тарифа, применяемого для расчета (в т.ч. для расходов по содержанию линий и трансформатора) за счет сокращения стоимости доставки электроэнергии, поскольку конечным потребителем покупаемой по договору электроэнергии является население, которому сбытовая организация обязана поставлять электроэнергию по низкому уровню напряжения, тогда как фактически истцу поставляется более дешевая энергия среднего второго уровня напряжения. Истец считает неприемлемым, что весь процесс передачи энергии от границы балансовой принадлежности до конечного потребителя, в том числе трансформация напряжения до необходимого уровня, содержание участка сети и оплата в нем потерь возложены на абонента.

Отказывая в удовлетворении иска, арбитражный суд правомерно исходил из следующего.

Судами установлено, что электрические сети от границы балансовой принадлежности до точки действия тарифа, а также трансформатор, находятся во владении истца.

В соответствии со статьей 210 ГК РФ, собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества.

Содержание и обслуживание принадлежащих на праве собственности садоводческим некоммерческим объединениям граждан электрических сетей и трансформаторов, а также оплата возникающих в них потерь электроэнергии должны производиться указанными объединениями за счет собственных источников.

Пунктом 52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила), предусмотрено, что потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Тарифы за услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в соответствии с Приказом ФСТ России от 6 августа 2004 г. N 20-э/2 "Об утверждении методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке" (далее - Методические указания) уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Нормативы технологических потерь ежегодно устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, и не могут быть рассчитаны самостоятельно электросетевой организацией.

Вместе с тем, в соответствии с указанным Приказом расчет экономически обоснованного тарифа за услуги по передаче электрической энергии предусматривает определение двух ставок в качестве базы для его утверждения для всех категорий и групп потребителей, а именно:

- ставка тарифа на содержание электрических сетей соответствующего уровня (диапазона) напряжения;

- тарифа на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии на ее передачу по сетям соответствующего уровня напряжения. Расчет тарифа производится на основе данных, представляемых сетевыми организациями в уполномоченный орган государственной власти субъекта Российской Федерации в области регулирования тарифов. При расчете тарифа на услуги по передаче электрической энергии за уровень напряжения принимается значение питающего (высшего) напряжения центра питания (подстанции) независимо от уровня напряжения, на котором подключены электрические сети потребителя (покупателя, ЭСО). При определении тарифа на услуги по передаче электрической энергии (мощности) по четырем уровням напряжения не учитываются сети потребителей, находящиеся у них на правах собственности или иных законных основаниях при условии, что содержание, эксплуатация и развитие этих сетей производится за счет средств указанных потребителей.

На основании подпункта 9 пункта 2 статьи 35 Федерального закона от 15.04.98 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации вправе устанавливать для садоводов, огородников, дачников и их садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений нормативы платы за электроэнергию, воду, газ, телефон, определенные для сельских потребителей. Таким образом, установление тарифа для данных категорий потребителей относится к исключительной компетенции органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

На 2007 - 2009 годы тарифы на электрическую энергию для садовых объединений установлены: пунктом 2.1 (пункт 3 прейскуранта) Решения заседания правления ТЭК МО от 21.12.2006 (протокол заседания правления N 15; пунктом 3.1 (пункт 3 прейскуранта) Решения заседания правления ТЭК МО от 29.12.2007 (протокол заседания правления N 18; пунктом 1.1 (пункт 3 прейскуранта) Решения заседания правления ТЭК МО от 25.12.2008 (протокол заседания правления N 19. Указанные тарифы применялись ответчиком при расчетах с истцом. В прейскурантах тарифы для группы "Население" установлены без дифференциации уровней напряжения.

В соответствии с пунктом 46 Методических указаний в тарифы на электрическую энергию закладываются технологические потери в сетях, принадлежащих энергоснабжающим организациям. Потери в сетях абонентов (потребителей) учитываются приборами коммерческого учета потребления электроэнергии, если приборы установлены на границе балансовой принадлежности электрических сетей между потребителями и энергоснабжающей организацией. В случае установки приборов учета за пределами балансовой принадлежности, энергоснабжающая организация вправе потребовать дополнительно оплату технологических потерь в сетях потребителя, находящихся до приборов коммерческого учета, так как потери в сетях потребителей в тарифы на электроэнергию не закладываются.

С учетом установленного и на основании вышеназванных норм закона и нормативных правовых актов судами сделаны правильные выводы о том, что потери, возникающие в объектах электросетевого хозяйства истца, не могут включаться в тариф на основании положений нормативных актов;

садоводческие объединения граждан обязаны оплачивать потери в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, в том числе в трансформаторах;

затраты могут быть возмещены садовым товариществам, если энергосбытовая организация владеет электрическими сетями, а расходы для компенсации потерь внутри принадлежащих садовым товариществам сетей включены в состав тарифа на электроэнергию;

ответчик не имеет в своем владении электрических сетей, с помощью которых поставляет электроэнергию до прибора учета ответчика;

тарифы на услуги по передаче энергии ТЭК МО установлены одинаковыми для всех уровней напряжения для населения.

Действующие тарифы в установленном порядке истцом не оспорены.

Суд апелляционной инстанции правомерно указал также на то, что на ответчика не может быть возложена обязанность по компенсации потерь электроэнергии в электросетях, принадлежащих истцу, по той причине, что деятельность по купле-продаже электрической энергии является регулируемой, ответчик обязан руководствоваться установленными для него уполномоченными государственными органами тарифами.

С учетом установленного, суды обеих инстанций правомерно признали необоснованными требования истца о включении в договор п.9.5, предусматривающего компенсацию рисков по доставке электроэнергии от границы балансовой принадлежности (точки поставки) до точки действия тарифа, и отказали в удовлетворении иска.

Суд кассационной инстанции находит принятые решение и постановление законными.

Выводы, изложенные в судебных актах, соответствуют установленным обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нормы материального права применены к установленным обстоятельствам правильно.

Доводы кассационной жалобы не могут быть положены в основу отмены обжалуемых судебных актов, так как заявлены без учета норм части 2 статьи 287 АПК РФ, исключивших из полномочий суда кассационной инстанции установление обстоятельств, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешение вопросов достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, а также переоценку доказательств, которым уже была дана оценка судом первой или апелляционной инстанции.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы послужить основанием для отмены принятых по делу судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено, а потому оснований к отмене решения и постановления, принятых по настоящему делу, в силу ст. 299 АПК РФ не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 05 апреля 2011 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 06 июля 2011 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу А40-75986/09-104-387 - оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

Т.В. Федосеева

Судьи

С.В. Нечаев И.В. Чалбышева