Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 января 2012 г. N Ф05-13066/11 по делу N А40-144319/2010

город Москва

20 января 2012 г.

Дело N А40-144319/10-6-1182

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 января 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Стрельникова А.И., Кобылянского В.В.

при участии в заседании:

от истца - Зелькина Ю.Л., дов. от 24.02.2011 г. N 59

от ответчиков:

ЗАО "ФЦСР" - Феоктистова Е.А., дов. от 19.07.2010 г. б/н

Иванова Петра Игоревича - Феоктистова Е.А., дов. от 07.10.2011 г. N 4д-11769

от третьих лиц:

ООО "АвалонИнвест" - Кизирия В.Г., дов. от 26.09.2011 г. N 5

ЗАО "Миракс-Фили" (ЗАО "Фили-Недвижимость") - Зелькина Ю.Л., дов. от 11.08.2011 г. N 106

Правительства Москвы - Локтев Е.А., дов. от 01.12.2011 г. N 4-47-9189/1

ОАО "Регистратор "Р.О.С.Т." - не явился, уведомлен

рассмотрев 11-17 января 2012 года в судебном заседании кассационные жалобы ООО "АВАНТА" (истец) и ООО "АвалонИнвест" (третье лицо)

на решение от 28 июля 2011 г. Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Селиверстовой Н.Н.

и на постановление от 05 октября 2011 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Порывкиным П.А., Дегтяревой Н.В., Овчинниковой С.Н.

по делу N А40-144319/10-6-1182

по иску ООО "АВАНТА"

о признании недействительной ничтожной сделки

к ЗАО "ФЦСР", Иванову Петру Игоревичу

третьи лица: Правительство Москвы, ООО "АвалонИнвест", ОАО "Регистратор Р.О.С.Т.", ЗАО "Миракс-Фили" (ЗАО "Фили-Недвижимость")

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "АВАНТА" (далее - ООО "АВАНТА") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу "ФЦСР" (далее - ЗАО "ФЦСР") и Иванову Петру Игоревичу о признании недействительной ничтожную сделку - одностороннее расторжение ЗАО "ФЦСР" инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 и применении последствий недействительности этой сделки в виде признания инвестиционного договора действующим, а также об обращении взыскания на предмет залога по договору залога ценных бумаг от 22.07.2005 г. N 1-А - акции ЗАО "ФЦСР" в количестве 20 штук номинальной стоимостью 0,5 руб. за одну акцию, государственный регистрационный номер: 1-01-44825-Н от 28.11.2003 г., путем реализации этих акций на торгах с начальной продажной ценой в размере 1.250.000 долларов США, ссылаясь на несоответствие действительности указанных в уведомлении ЗАО "ФЦСР" от 26.11.2009 г. N 1-1/636/2 об одностороннем расторжении инвестиционного договора N 1 от 28.03.2005 г. доводов о неисполнении ООО "АВАНТА" обязательств по финансированию реализации инвестиционного проекта, установленных графиками финансирования, являющимися неотъемлемой частью инвестиционного договора, так как такие графики между сторонами не были согласованы и подписаны; на заключение между сторонами в результате подписания инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 договора простого товарищества и ничтожность, в силу этого, пункта 5.2.10 этого договора, возлагающего на соинвесторов обязательства по несению расходов по всем работам и затратам, необходимым для реализации инвестиционного проекта в полном объеме, и освобождающего, тем самым, в прямое противоречие с пунктом 2 статьи 1046 Гражданского кодекса Российской Федерации ЗАО "ФЦСР" от участия в покрытии общих расходов товарищей.

К участию в деле в качестве третьи лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Правительство Москвы, Общество с ограниченной ответственностью "АвалонИнвест" (далее - ООО "АвалонИнвест"), Открытое акционерное общество "Регистратор Р.О.С.Т." (далее - ОАО "Регистратор Р.О.С.Т." и Закрытое акционерное общество ЗАО "Миракс-Фили" (далее - ЗАО "Миракс-Фили").

До принятия решения по существу спора истец подал заявление об отказе от требований ко второму ответчику - об обращении взыскания на заложенные Ивановым П.И. по договору залога ценных бумаг от 22.07.2005 г. N 1-А в обеспечение исполнения ЗАО "ФЦСР" в полном объеме обязательств по инвестиционному договору от 28.03.2005 г. N 1 акции ЗАО "ФЦСР" в количестве 20 штук номинальной стоимостью 0,5 руб. за одну акцию, государственный регистрационный номер: 1-01-44825-Н от 28.11.2003 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 июля 2011 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05 октября 2011 г., принят отказ истца от требований ко второму ответчику, в связи с чем производство по требованиям об обращении взыскания на заложенные Ивановым П.И. по договору залога ценных бумаг от 22.07.2005 г. N 1-А акции ЗАО "ФЦСР" прекращено, а в удовлетворении остальных требований истца - о признании недействительной ничтожную сделку - одностороннее расторжение ЗАО "ФЦСР" инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 и применении последствий недействительности этой сделки в виде признания инвестиционного договора действующим отказано.

Отказывая в удовлетворении требований, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводам о том, что инвестиционный договор от 28.03.2005 г. N 1 не является договором простого товарищества, а правоотношения сторон по этому договору регулируются законодательством об инвестиционной деятельности; что между сторонами были согласованы и подписаны графики финансирования инвестиционного проекта и что указанные обстоятельства были также установлены решением Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2011 г. по другому делу - N А40-142346/10-6-1171, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 июля 2011 г.; что ЗАО "ФЦСР" исполнило обязательства по инвестиционному договору от 28.03.2005 г. N 1, тогда как истец в одностороннем порядке прекратил исполнение обязательств по финансированию инвестиционного проекта в установленные сроки, поэтому первый ответчик правомерно на основании пункта 9.3 инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 уведомлением от 26.11.2009 г. N 1-1/636/2 расторг указанный договор в одностороннем порядке, в связи с чем его действие прекратилось 08.01.2010 г.

Вынесенные по делу судебные акты обжалованы в кассационном порядке как истцом - ООО "АВАНТА", так и третьим лицом - ООО "АвалонИнвест", которые ссылаются на оставшийся неразрешенным вопрос о правовой природе инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1, в связи с чем просят решение от 28 июля 2011 г. и постановление от 05 октября 2011 г. отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

ООО "АВАНТА" настаивает на своих доводах о поддельности представленных ЗАО "ФЦСР" графиков финансирования к инвестиционному договору от 28.03.2005 г. N 1 и необоснованном отклонении судами поданных им ходатайств о назначении экспертиз в отношении этих документов, а также заявления о фальсификации доказательств.

ООО "АвалонИнвест" дополнительно ссылается на отмену постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 06 октября 2011 г. решения Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2011 г. и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 июля 2011 г. по делу N А40-142346/10-6-1171.

В судебном заседании ООО "АВАНТА" и ООО "АвалонИнвест" уточнили свои требования по ранее поданным кассационным жалобам и просили отменить вынесенные по делу судебные акты только в части требований, в удовлетворении которых судами первой и апелляционной инстанций было отказано.

Ответчик - ЗАО "ФЦСР" поддерживает приведенные в ранее представленном отзыве доводы о том, что основанием для одностороннего расторжения инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 явилось неисполнение истцом его условий, в том числе обязательств, установленных пунктами 5.2.1, 5.2.2.1 и 5.4, и что исходя из предмета и основания заявленного иска и фактических обстоятельств дела обстоятельства подписания графиков финансирования сами по себе не являются юридическими значимыми по делу и не влекут удовлетворение заявленных требований, поскольку обстоятельства неисполнения истцом договорных обстоятельств безусловно подтверждены иными доказательствами по делу, просит судебные акты оставить без изменения.

Третьи лица - Правительство Москвы и ЗАО "Фили-Недвижимость" (ранее - ЗАО "Миракс-Фили") поддерживают требования заявителей кассационных жалоб, второй ответчик - Иванов П.И. поддерживает довода первого ответчика - ЗАО "ФЦСР".

В заседании объявлялся перерыв с 11 января 2012 г. по 17 января 2012 г.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты подлежат изменению в связи со следующим.

В подписанном между ЗАО "ФЦСР" (инвестор-застройщик), ООО "Аванта" (соинвестор-1) и ООО "АвалонИнвест" (соинвестор-2) инвестиционном договоре от 28.03.2005 г. N 1 указано, что его предметом является реализация инвестиционного проекта по комплексной реконструкции второй очереди жилых кварталов 1 и 2 Давыдково в районе Фили-Давыдково (Западный административный округ) г. Москвы на земельном участке площадью ориентировочно 45 га, с ориентировочным объемом инвестиций 350.000.000 долларов США, в рублях по курсу Банка России.

Соинвесторы обязались обеспечить за счет собственных и (или) привлеченных средств финансирование и реализацию инвестиционного проекта в полном объеме в соответствии со своими обязательствами по договору, при этом ответчик - ООО "АВАНТА" обязался профинансировать строительство инвестиционного объекта в размере 95% от общей стоимости инвестиционного проекта, а третье лицо - ООО "АвалонИнвест" - в размере 2,5% от общей стоимости инвестиционного проекта.

Договором предусмотрено, что датой окончания его первого этапа является дата подписания соответствующего дополнительного соглашения к инвестиционному контракту после внесения Правительством Москвы изменений и дополнений в правовые акты, связанные с реализацией инвестиционного проекта, и что договор имеет приложения, являющиеся его неотъемлемой частью, а именно: протоколы распределения площадей (приложение N 1) и график финансирования инвестиционного проекта (приложение N 2).

Суды первой и апелляционной инстанций установили, что инвестиционный договор от 28.03.2005 г. N 1 заключен на основании на основании инвестиционного контракта от 31.01.2002 г. N ДМЖ.02.ЗАО.00319 между Правительством Москвы и ЗАО "ФЦСР".

Ссылаясь на неисполнение ООО "Аванта" обязательств по финансированию, установленных графиком финансирования инвестиционного проекта за 2008-2009 г.г., а также на отсутствие финансирования со стороны этого лица по направленным в его адрес письмам с просьбой о внесении инвестиционных взносов, ЗАО "ФЦСР" направило в адрес ООО "Аванта" уведомление от 26.11.2009 г. N 1-1/636/2 об одностороннем расторжении инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1.

Оспаривая доводы ЗАО "ФЦСР" о согласовании и подписании между сторонами предусмотренных инвестиционным договором от 28.03.2005 г. N 1 графиков финансирования, ООО "Аванта" обратилось в суд с требованиями о признании недействительным одностороннее расторжение ЗАО "ФЦСР" инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 и признании этого договора действующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с пунктом 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в названном Кодексе.

В соответствии с пунктом 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 г. N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", при разрешении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Гражданского кодекса Российской Федерации и т.д.

В материалах дела не имеется всех предусмотренных инвестиционным договором от 28.03.2005 г. N 1 приложений, истец утверждает, что представленные первым ответчиком предусмотренные этим договором графики финансирования являются сфальсифицированными, а какие-либо другие графики финансирования между сторонами не согласовывались и не подписывались.

Установив, что инвестиционный договор от 28.03.2005 г. N 1 был подписан между ЗАО "ФЦСР" (инвестор-застройщик), ООО "Аванта" (соинвестор-1) и ООО "АвалонИнвест" (соинвестор-2) на основании инвестиционного контракта от 31.01.2002 г. N ДМЖ.02.ЗАО.00319 между Правительством Москвы и ЗАО "ФЦСР" и что Правительство Москвы не является стороной инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1, суды первой и апелляционной инстанций не придали должного значения этим обстоятельствам, тогда как предметом инвестиционного контракта от 31.01.2002 г. N ДМЖ.02.ЗАО.00319 является реализация инвестиционного проекта по комплексной реконструкции жилых кварталов 1 и 2 Давыдково и прилегающей внеквартальной территории по адресу: ул. Кременчугская, вл. 11-17 в районе Фили-Давыдково в целях создания жилищного фонда общей жилой площадью не менее 400 тыс. кв.м., а также объектов социально-бытового назначения.

До разрешения вопроса о правовой природе инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 и выяснения обстоятельств согласования между участниками этого договора всех его существенных условий требования истца о признании недействительной ничтожную сделку - одностороннее расторжение ЗАО "ФЦСР" инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 и признании его действующим не могли быть рассмотрены по существу, поэтому в этой части вынесенные по делу судебные акты не могут быть признаны законными и обоснованными из-за отсутствия в них выводов по этим обстоятельствам.

Принимая во внимание, что допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции, кассационная инстанция, отменяя в этой части состоявшиеся по делу судебные акты, считает необходимым направить дело в части этих требований истца на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду следует также установить взаимосвязь инвестиционного договора от 28.03.2005 г. N 1 с инвестиционным контрактом от 31.01.2002 г. N ДМЖ.02.ЗАО.00319 для разрешения вопроса о возможности реализации инвестиционного проекта (или его части) по двум самостоятельным договорам.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 28 июля 2011 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05 октября 2011 г. по делу N А40-144319/10-6-1182 в части отказа в удовлетворении требований о признании сделки недействительной и признании договора от 28.03.2005 г. N 1 действующим отменить и в указанной части дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В остальной части вышеуказанные судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

А.И.Стрельников В.В.Кобылянский