Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 апреля 2012 г. N Ф05-2500/12 по делу N А40-61349/2011

г. Москва

5 апреля 2012 г.

Дело N А40-61349/11-137-60

Резолютивная часть постановления объявлена 4 апреля 2012 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 5 апреля 2012 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Денисовой Н.Д.,

судей Нужнова С.Г., Кобылянского В.В.,

при участии в заседании:

от истца ЗАО "Московская акционерная страховая компания": Сражевский А.В., дов. от 28.11.2011 N 1115 (А) (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ); Костикова В.В., дов. от 11.10.2011 N 1030 (А) (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ)

от ответчика ОАО "Моситалмед": Шевич Н.Е., дов. от 27.03.2012 N 8 (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ)

от ООО "Старт": Абибок Д.В., дов. от 07.09.2011 б/н (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ)

рассмотрев 04.04.2012 в судебном заседании кассационные жалобы ответчика - ОАО "Моситалмед" и ООО "Старт" (в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации)

на решение от 06.09.2011

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Абызовой Е.Р.,

на постановление от 29.11.2011

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Елоевым А.М., Крыловой А.Н., Пирожковым Д.В.,

по иску закрытого акционерного общества "Московская акционерная страховая компания" (115184, г. Москва, ул. М.Ордынка, д. 50; ОГРН 1027739099629)

к открытому акционерному обществу "Моситалмед" (119002, г. Москва, ул. Арбат, д. 28/1, стр. 1; ОГРН 1027739192645)

о признании недействительным решения совета директоров,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Московская акционерная страховая компания" (далее - ЗАО "МАКС") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Моситалмед" N 95 от 18.05.2011.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.09.2011, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2011, решение Совета директоров ОАО "Моситалмед" о созыве внеочередного общего собрания акционеров общества, утвержденного протоколом Совета директоров ОАО "Моситалмед" N 95 от 18.05.2011, признано недействительным.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик - ОАО "Моситалмед" обратился в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и постановление, как несоответствующие нормам материального и процессуального права.

На решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции также подана кассационная жалоба ООО "Старт" в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители ответчика и ООО "Старт" поддержали доводы и требования кассационных жалоб, представители истца возражали против удовлетворения кассационных жалоб, просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о принятии кассационных жалоб ОАО "Моситалмед" и ООО "Старт" к производству, о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте суда: http://www.fasmo.arbitr.ru.

Обсудив доводы кассационных жалоб, изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, а также ООО "Старт", подавшего кассационную жалобу в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм процессуального и материального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, ЗАО "МАКС" является акционером ОАО "Моситалмед", владеющим 39,9% голосующих акций общества, что подтверждается представленной в материалы дела выпиской из реестра акционеров от 20.05.2011.

Согласно п. 1 ст. 47 Федерального закона "Об акционерных обществах" высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные пп. 11 п. 1 ст. 48 настоящего Федерального закона, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

В соответствии с п. 13.2 Устава ОАО "Моситалмед" члены Совета директоров общества избираются годовым Общим собранием акционеров сроком до следующего Общего годового собрания акционеров.

Судом первой инстанции установлено, что совет директоров общества на проведенном 26.04.2011 годовом общем собрании акционеров ОАО "Моситалмед" избран не был, что подтверждается протоколом годового общего собрания акционеров N 72 от 26.04.2011, согласно пункту 5 повестки дня собрания вопрос N 5 об избрании Совета директоров ОАО "Моситалмед" признан не состоявшимся.

В соответствии с п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 70 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Как следует из материалов дела, истец 16.05.2011 направил ответчику требование N исх. А-20-12/8534 о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества по указанной в нем повестке дня, включая вопрос об избрании Совета директоров ОАО "Моситалмед", которое было получено ответчиком, что подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами.

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 65 и абз. 1 п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров относится к компетенции Совета директоров общества.

В силу п. 6 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" в течение пяти дней с даты предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров Советом директоров Общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров Общества либо об отказе в его созыве.

Суд апелляционной инстанции поддержал вывод суда первой инстанции о том, что Совет директоров общества в прежнем составе прекратил свои полномочия 26.04.2011, а новый не был создан. При этом, учитывая факт проведения годового общего собрания, ссылка заявителя жалобы на возможность применения положений п. 1 ст. 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" была отклонена.

В соответствии с абз. 1 п. 6 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" советом директоров общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве в течение пяти дней с даты предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров.

На основании п. 8 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

В рамках дела N А40-59022/2011-134-88 истец обратился в арбитражный суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров по указанной в требовании повестке дня по истечении четырнадцати дней со дня предъявления требования. До настоящего времени Совет директоров ОАО "Моситалмед" как орган, обладающий полномочиями на принятие решений о созыве внеочередного общего собрания акционеров общества, не избран, а генеральный директор общества согласно в силу п. 2 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах" не уполномочен осуществлять такого рода функции.

Суды отклонили довод ответчика о том, что Советом директоров общества рассмотрены и удовлетворены все требования о созыве внеочередного собрания акционеров, поступившие от ЗАО "МАКС" и ООО "Старт", поскольку требование истца рассмотрено 18.05.2011 на заседании Совета директоров общества, в котором принимали участие и голосовали трое из пяти членов его предыдущего состава, поскольку двое членов предыдущего состава Совета директоров Мартьянова Н.В. и Садковская Т.В., присутствовавшие на заседании, отказались от участия в голосовании, сделав заявление о том, что считают полномочия прежнего состава Совета директоров общества по созыву внеочередного общего собрания акционеров общества утратившими силу, в связи с тем, что на годовом общем собрании акционеров Общества 26.04.2011 Совет директоров избран не был.

Согласно п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19, при отсутствии в законе прямого указания на возможность обжалования решения Совета директоров акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона "Об акционерных обществах", иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

Однако при разрешении спора суды не учли, что одновременно с ОАО "Моситалмед" поступило требование мажоритарного акционера ООО "Старт", имеющего 51% акций общества, и решение суда о признании недействительным решения Совета директоров о созыве внеочередного общего собрания общества затронуло его законные права и интересы, так как на оспариваемом совете было рассмотрено и требование ООО "Старт".

ООО "Старт" к участию в деле привлечен не был.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции считает, что судебные акты приняты при неполно выясненных обстоятельствах и без надлежащего определения круга лиц, подлежащих привлечению к участию в деле, в связи с чем они подлежат отмене.

При новом рассмотрении дела суду следует установить состав лиц, участвующих в деле, их процессуальное положение, и на основании полного и всестороннего исследования доказательств и обстоятельств спора принять законный и обоснованный судебный акт в соответствии со статьями 168, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании части 3 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене судебных актов с передачей дела на новое рассмотрение вопрос о распределении судебных расходов разрешается арбитражным судом, вновь рассматривающим дело.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 06.09.2011 Арбитражного суда города Москвы и постановление от 29.11.2011 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-61349/11-137-60 отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.Д. Денисова

Судьи

С.Г. Нужнов В.В. Кобылянский