Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 февраля 2009 г. N Ф05-9917/08 по делу N А40-67829/2008

г. Москва

16 февраля 2009 г.

Дело N А40-67829/08-56-575

Резолютивная часть постановления объявлена 9 февраля 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 16 февраля 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Петровой В.В.

судей Стрельникова А.И., Соловьева С.В.

при участии в заседании:

от истца: Компании "ONEXIM GROUP LIMITED (ОНЕКСИМ ГРУПП ЛИМИТЕД)" - Барышникова М.В. по дов. от 16.10.2008 г. и удостов. адвоката N 361 от 20.01.2003 г.

от ответчика: Компании "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)" - не явка извещен

от третьих лиц: ООО "Кром" - Предеин В.М. по дов. от 28.11.2008 г. и паспорту 37 03 924476; Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" - Косоруков С.А. по дов. от 15.10.2008 г. и удостов. адвоката N 8750 от 14.12.2006 г.; Огнева В.А. - не явка, извещен; Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Лобова Т.В. по дов. от 23.12.2008 г. N 982 и паспорту 45 05 484267; ООО "Арбат Капитал - Управление Активами" - Кулик Д.С. по дов. от 16.12.2008 г. N 74 и паспорту 08 07 732456; ООО "Инвестиционная компания "Бизон плюс" Д.У. - Балусова С.Б. по дов. от 05.02.2009 г. и паспорту 46 99 177035; DEUTSHE BANK AKTIENGESELLSCHAFT (Дойче банк Акциенгезелльшафт - Лондонское отделение) - Ловырев Д.Е. по дов. от 25.11.2008 г. и паспорту 45 07 000425; Компании "Легенда Эссет Менеджмент" - Абрамова О.В. по дов. от 29.12.2008 г. (выдана в порядке передоверия по дов. от 02.07.2007 г.) и паспорту 63 04 564732; ООО "Южный региональный банк" - не явка, извещено; Горшкова Ю.В. - не явка извещен; ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк" (ОАО) - не явка извещено; Зима О.А. - не явка извещена; от Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" - Предеин В.М. по дов. от 04.08.2008 г.; ООО "Унисон Траст" - не явка, извещено; ООО "Аквила Эссет Менеджмент" - Предеин В.М. по дов. от 22.10.2008 г.; ООО "Элиос" - Предеин В.М. по дов. от 22.10.2008 г.; VR GLOBAL PARNERS.L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс. Л.П.) - Ловырев Д.Е. по дов. от 23.10.2008 г.; Kazimir Russia Grawth Fund Limited (Казимир Раша Гроуф Фанд Лимитед) - Ловырев Д.Е. по дов. от 23.10.2008 г.; Kazimir Russia Master Fund L.P. (Каземир Раша Мастер Фанд Л.П.) - Ловырев Д.Е. по дов. от 23.10.2008 г.; Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед) - Елисеев И.Н. по дов. от 17.12.2008 г. и паспорту 45 07 361276, Ходыкин Р.М. по дов. от 17.12.2008 г. и удостов. адвоката N 5669 от 15.04.2003 г.; HALCYON POWER INVESTMENT COMPANY LIMITED (Халсион Пауэр Инвест Компэни Лимитед) - Назарова В.В. по дов. от 13.11.2008 г. и паспорту 45 07 099266; NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС Лимитед) - Веселов С.В. по дов. от 18.11.2008 г. и паспорту 92 03 591410; ОАО "ГМК "Норильский никель" - Тюкавина Н.С. по дов. от 19.12.2008 г. N ГМК-115/42-НТ и паспорту 04 04 540388; Сlearstream Banking S.A. (Клирстим Бэнкинг С.А.) - Ловырев Д.Е. по дов. от 25.11.2008 г., Новиков Г.Л. по дов. от 03.12.2008 г. и паспорту 11 06 498517; Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед) - Терлеева К.С. по дов. 31.12.2008 г. (выдана в порядке передоверия по дов. 30.09.2008 г.) и паспорту 71 04 222337; ОАО "ЧИФ Союзинвест" - Предеин В.М. по дов. от 11.11.2008 г.; Александрова А.М. - не явка, извещен; Ермоленко Ю.Е. - не явка, извещен; ООО "ИстЛайнКапитал" - Предеин В.М. по дов. от 22.12.2008 г.; Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) - не явка, извещена

рассмотрев "09" февраля 2009 г. в судебном заседании кассационные жалобы Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" (третьих лиц)

на определение от 26 ноября 2008 г.

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Никифоровым С.Л.

по делу N А40-67829/08-56-575

по иску Компании "ONEXIM GROUP LIMITED (ОНЕКСИМ ГРУПП ЛИМИТЕД)"

к Компании "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)"

третьи лица: ООО "Кром", Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)", Огнев В.А., Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", ООО "Арбат Капитал - Управление Активами", ООО "Инвестиционная компания "Бизон плюс" Д.У., DEUTSHE BANK AKTIENGESELLSCHAFT (Дойче банк Акциенгезелльшафт - Лондонское отделение), Компания "Легенда Эссет Менеджмент", ООО "Южный региональный банк", Горшков Ю.В., ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк " (ОАО), Зима О.А., Компания "Медвежонок Холдингз Лимитед", ООО "Унисон Траст", ООО "Аквила Эссет Менеджмент", ООО "Элиос", VR GLOBAL PARNERS.L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс. Л.П.), Kazimir Russia Grawth Fund Limited (Казимир Раша Гроуф Фанд Лимитед), Kazimir Russia Master Fund L.P. (Каземир Раша Мастер Фанд Л.П.), Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед), HALCYON POWER INVESTMENT COMPANY LIMITED (Халсион Пауэр Инвест Компэни Лимитед", NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС Лимитед), ОАО "ГМК "Норильский никель", Сlearstream Banking S.A. (Клирстим Бэнкинг С.А.), Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед), ОАО "ЧИФ Союзинвест", Александров А.М., Ермоленко Ю.Е., ООО "ИстЛайнКапитал", ФАС России

о признании недействительным обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" (далее - ОАО "ТГК-4")

УСТАНОВИЛ:

Компания "ONEXIM GROUP LIMITED (ОНЕКСИМ ГРУПП ЛИМИТЕД)" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением о признании недействительным обязательного предложения от 14 июля 2008 г. о приобретении обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4", сделанного Компанией "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)" миноритарным акционерам ОАО "ТГК-4" (далее - обязательное предложение от 14 июля 2008 г.).

Определением от 17 октября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575 приняты обеспечительные меры в виде запрета ОАО "Центральный Московский Депозитарий" совершать в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "ТГК-4" операции по списанию и зачислению обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4", имеющих государственные номера выпусков (дополнительных выпусков) 1-01-43069-A-019D, 1-01-43069-A-020D, 1-01-43069-A-021D с лицевых счетов владельцев, доверительных управляющих и номинальных держателей на лицевой счет Компании "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)".

Определением от 29 октября 2008 г. Арбитражный суд г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575 принял обеспечительные меры в виде запрета ОАО АКБ "РОСБАНК" осуществлять любые выплаты по Банковской гарантии от 14 июля 2008 г. N БГ-1009/08, обеспечивающей исполнение обязательств Компании "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)" по обязательному предложению от 14 июля 2008 г.

Впоследствии Компания "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" и Компания "Медвежонок Холдингз Лимитед" обратились в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайствами об отмене обеспечительных мер, принятых по определению Арбитражного суда г. Москвы от 29 октября 2008 г.

Определением от 26 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575 в удовлетворении упомянутых ходатайствах Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" и Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" было отказано.

По делу N А40-67829/08-56-575 поступило две кассационные жалобы от Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)", в которых они просят определение от 26 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575 инстанции отменить, как принятое с нарушением норм материального и процессуального права, и отказать в удовлетворении заявления Компании "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)" о принятии обеспечительных мер. В обоснование кассационной жалобы заявители - Компания "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компания "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" указывают, что в силу положений действующего законодательства заявление о принятии обеспечительных мер удовлетворению не подлежало.

Отзывов на кассационную жалобу от лиц, участвующих в деле не поступило.

Ответчик - Компания" "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)", третьи лица - Огнев В.А., ООО "Южный региональный банк", Горшков Ю.В., ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк" (ОАО), Зима О.А., ООО "Унисон Траст", Александров А.М., Ермоленко Ю.Е., ФАС России надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения кассационных жалоб, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие. Третьи лица - ООО "Кром", ООО "Южный региональный банк", Горшков Ю.В., Зима О.А., Компания "Медвежонок Холдингз Лимитед", ООО "Унисон Траст", ООО "Аквила Эссет Менеджмент", ООО "Элиос", ОАО "ЧИФ Союзинвест", Ермоленко Ю.Е., ООО "ИстЛайнКапитал", ФАС России представили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие их представителей. При этом представители ООО "Кром", Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед", ООО "Аквила Эссет Менеджмент", ООО "Элиос", ОАО "ЧИФ Союзинвест", ООО "ИстЛайнКапитал" в судебное заседание явились.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель истца - Компании "ONEXIM GROUP LIMITED (ОНЕКСИМ ГРУПП ЛИМИТЕД)" заявил ходатайство об оставлении без рассмотрения кассационных жалоб Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" на определение от 26 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575. Истец обратил внимание на то, что "_ в соответствии с документами, полученными от ответчика, 26 декабря 2008 г. он обратился с апелляционной жалобой на определение. Из материалов дела следует также, что апелляционная инстанция 27 января 2009 г. направила в кассационную инстанцию запрос о высылке дела. Соответственно, рассмотрение кассационных жалоб до окончания производства по делу в апелляционной инстанции будет нарушать права лиц, обратившихся в суд с апелляционными жалобами _". Кроме того, истец отметил, что "_ к аналогичным выводам пришел Федеральный арбитражный суд Московского округа в определении от 21 ноября 2008 г. N КГ-А40/11161-08-2 при рассмотрении аналогичной ситуации в рамках основного спора _".

Представители третьих лиц - ООО "Кром", Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)", Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", ООО "Арбат Капитал - Управление Активами", ООО "Инвестиционная компания "Бизон плюс" Д.У., DEUTSHE BANK AKTIENGESELLSCHAFT (Дойче банк Акциенгезелльшафт - Лондонское отделение), Компании "Легенда Эссет Менеджмент", Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед", ООО "Аквила Эссет Менеджмент", ООО "Элиос", VR GLOBAL PARNERS.L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс. Л.П.), Kazimir Russia Grawth Fund Limited (Казимир Раша Гроуф Фанд Лимитед), Kazimir Russia Master Fund L.P. (Каземир Раша Мастер Фанд Л.П.), Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед), HALCYON POWER INVESTMENT COMPANY LIMITED (Халсион Пауэр Инвест Компэни Лимитед", NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС Лимитед), ОАО "ГМК "Норильский никель", Сlearstream Banking S.A. (Клирстим Бэнкинг С.А.), Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед), ОАО "ЧИФ Союзинвест", ООО "ИстЛайнКапитал" возражали против удовлетворения заявленного ходатайства. Представитель VR GLOBAL PARNERS.L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс. Л.П.) представил письменные возражения на ходатайство о прекращении производства по кассационным жалобам или оставлении кассационных жалоб без рассмотрения, в котором представитель третьего лица отметил, что "ходатайство о прекращении производства по кассационной жалобе или оставлении кассационной жалобы без рассмотрения не подлежит удовлетворению, поскольку является злоупотреблением правом_ Ходатайство направлено на необоснованное затягивание процесса, воспрепятствование проверке законности судебного акта в кассационном порядке_".

Рассмотрев заявленное ходатайство, выслушав мнения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд кассационной инстанции приходит к выводу, что принятые судом кассационной инстанции кассационные жалобы Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" подлежат оставлению без рассмотрения применительно к положениям ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Порядок и сроки обжалования определений арбитражных судов установлены ст. 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Определение арбитражного суда может быть обжаловано отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, в случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом предусмотрено обжалование этого определения, а также если это определение препятствует дальнейшему движению дела (ч. 1). В отношении определения, обжалование которого не предусмотрено настоящим Кодексом, а также в отношении протокольного определения могут быть заявлены возражения при обжаловании судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу (ч. 2). Жалоба на определение может быть подана в срок, не превышающий месяца со дня вынесения определения, если иной срок не установлен настоящим Кодексом (ч. 3).

Частью 1 ст. 97 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривается, что обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело.

Согласно ч. 4 ст. 97 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения ходатайства об отмене обеспечения иска выносится определение.

В соответствии с ч. 5 ст. 97 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определения арбитражного суда об отмене обеспечения иска и об отказе в отмене обеспечения иска могут быть обжалованы.

Согласно ст. 273 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, а также иные лица, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, вправе обжаловать в порядке кассационного производства решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу, за исключением решений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, и (или) постановление арбитражного суда апелляционной инстанции полностью или в части.

В статье 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривается, что кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным настоящим Кодексом, рассматриваются арбитражным судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном настоящей главой 35 для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего арбитражного суда.

Кроме того, суд кассационной инстанции обращает внимание на то, что определение арбитражного суда об отказе в отмене обеспечения иска не относится к судебным актам, которые не подлежат обжалованию в суде апелляционной инстанции (ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На определение от 26 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575 об отказе в отмене обеспечения иска ответчиком - Компанией "ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)" подана апелляционная жалоба.

В данном случае ответчик воспользовался принадлежащим ему правом на апелляционное обжалование указанного определения от 26 ноября 2008 г. об отказе в отмене обеспечения иска, подав 26 декабря 2008 г. на данное определение апелляционную жалобу через Арбитражный суд г. Москвы, что подтверждается штампом суда на копии апелляционной жалобы.

При указанных обстоятельствах суд кассационной инстанции оставляет без рассмотрения кассационные жалобы Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" на определение от 26 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575, предоставляя участникам процесса осуществить установленное нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации право на обжалование определения об отказе в отмене обеспечения иска в суд апелляционной инстанции, что является одной из гарантий защиты прав участников процесса.

Руководствуясь ст.ст. 148, 149, 184-188, 273, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа определил:

кассационные жалобы Компании "Медвежонок Холдингз Лимитед" и Компании "IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед)" на определение от 26 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67829/08-56-575 оставить без рассмотрения.

Председательствующий

В.В.Петрова

Судьи

А.И.Стрельников С.В.Соловьев