Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 мая 2012 г. N Ф05-5624/12 по делу N А40-122331/2011

г. Москва

15 мая 2012 г.

N А40-122331/11-153-1122

Судья Нечаев С. В.,

рассмотрев кассационную жалобу ООО "Магазин N 43 "Галантерея"

на решение от 23 января 2012 года

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Кастальской М.Н.,

по иску ОАО "МОЭК" (г.Москва, ОГРН: 1047796974092)

к ООО "Магазин N 43 "Галантерея" (г.Москва, ОГРН: 1037739720908)

о взыскании задолженности и процентов,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Магазин N 43 "Галантерея" обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой на решение Арбитражного суда города Москвы от 23 января 2012 года по делу N А40-122331/11-153-1122.

Рассмотрев материалы кассационной жалобы, суд приходит к выводу о наличии оснований для ее возвращения.

Статья 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ) устанавливает с 01 ноября 2010 года следующий порядок обжалования решений арбитражного суда.

В силу части 2 указанной статьи, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Из приведенной нормы права следует, что обжалование решения арбитражного суда первой инстанции в суд кассационной инстанции, минуя суд апелляционной инстанции, не предусмотрено.

Согласно статье 273 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, за исключением решений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции могут быть обжалованы в порядке кассационного производства полностью или в части при условии, что иное не предусмотрено настоящим Кодексом, лицами, участвующими в деле, а также иными лицами в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

В данном случае, ООО "Магазин N 43 "Галантерея" обращалось с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции, однако определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2012 года апелляционная жалоба возвращена на основании п.2 ст. 257 АПК РФ.

Таким образом, условие кассационного обжалования, предусмотренное пунктом 2 статьи 181 и статьей 273 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не соблюдено, поскольку обжалуемое заявителем решение суда первой инстанции не было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, а арбитражный суд апелляционной инстанции не отказывал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству установит, что жалоба подана на судебный акт, который в соответствии с названным Кодексом не обжалуется в порядке кассационного производства.

При таких обстоятельствах, кассационная жалоба ООО "Магазин N 43 "Галантерея" подлежит возвращению заявителю согласно пункту 1 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Иные недостатки кассационной жалобы в связи с ее возвращением по указанному основанию судом кассационной инстанции не рассматриваются.

Государственная пошлина в размере 2000 рублей, перечисленная по чек-ордеру от 28.02.2012 подлежит возвращению ООО "Магазин N 43 "Галантерея".

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Кассационную жалобу ООО "Магазин N 43 "Галантерея" возвратить заявителю.

2.Возвратить ООО "Магазин N 43 "Галантерея" из федерального бюджету государственную пошлину в размере 2000 рублей, перечисленную по чек-ордеру от 28.02.2012.

3. Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для её возвращения.

4. Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в порядке, предусмотренном статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение месяца со дня вынесения.

Приложение:

Кассационная жалоба на 3 листах с приложениями на 13 листах(в том числе чек-ордер от 28.02.12 и конверт).

Справка на возврат госпошлины.

Судья

С.В.Нечаев