Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2012 г. N Ф05-3189/12 по делу N А40-104508/2011

город Москва

28 мая 2012 г.

Дело N А40-104508/11-137-238

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 мая 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Кобылянского В.В., Стрельникова А.И.

при участии в заседании:

от заявителя - Федоров А.И., дов. от 31.05.2010 г.. N 4525

от ответчика - Ермаков М.А., дов. от 15.05.2012 г.. N 61/01-01

рассмотрев 21 мая 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "Люкс" (ответчик)

на решение от 02 декабря 2011 г.. Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Абызовой Е.Р.

и на постановление от 27 февраля 2012 г..

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Деевым А.Л., Крыловой А.Н., Елоевым А.М.

по делу N А40-104508/11-137-238

по иску Алексеевой Тамары Павловны

к ЗАО "Люкс"

об обязании выкупить акции

УСТАНОВИЛ: Алексеева Тамара Павловна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу "Люкс" (далее - ЗАО "Люкс") об обязании ответчика выкупить принадлежащие истцу 1.300 штук обыкновенных именных акций ЗАО "Люкс", номер государственной регистрации выпуска: 1-03-06645-Н, по рыночной их стоимости, ссылаясь на получение от ответчика уведомления о проведении 17.10.2008 г.. внеочередного общего собрания акционеров для утверждения новой редакции устава, содержащего указание на возникновение права требования выкупа акций обществом у тех акционеров, которые не будут принимать участие в голосовании или будут голосовать против одобрения новой редакции устава общества, на свое неучастие в этом внеочередном общем собрании акционеров, на котором была утверждена новая редакция устава общества, и на отказ ответчика от удовлетворения направленного ему 21.11.2008 г.. письменного требования о выкупе 1.300 штук акций по их рыночной цене.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02 декабря 2011 г.., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2012 г.., требования удовлетворены: на ЗАО "Люкс" возложена обязанность выкупить у Алексеевой Т.П. принадлежащие ей 1.300 обыкновенных именных акций общества по цене 32.441 руб. за одну акцию.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что решение внеочередного общего собрания акционеров от 17.10.2008 г.., утвердившее новую редакцию устава ЗАО "Люкс", привело к сокращению количества голосов, которые Алексеева Т.П. может подать за выдвинутого ею кандидата в Совет директоров, и снижению возможности его избрания, что является прямым ограничением ее прав на участие в управлении Обществом, и что рыночная цена одной акции в размере 32.441 руб. по состоянию на 30.06.2008 г.. ранее уже была установлена решением Арбитражного суда города Москвы от 23 мая 2011 г.. по делу N А40-17988/09-34-208, А40-82189/09-34-651, имеющим преюдициальное значение для разрешения настоящего спора.

В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты ответчик - ЗАО "Люкс" настаивает на своих доводах об отсутствии у Алексеевой Т.П. права требовать выкупа акций Общества, поскольку и ранее имевшееся у нее количество голосов не гарантировало избрание выдвинутого ею кандидата в Совет директоров, а также оспаривает выводы судов по поводу цены, по которой должны выкупаться акции, в связи с чем просит решение от 02 декабря 2011 г.. и постановление от 27 февраля 2012 г.. отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

Истец - Алексеева Т.П. поддерживает приведенные в ранее представленном отзыве доводы о том, что позиция ответчика при рассмотрении спора не учитывает изменения, внесенные в пункт 4 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 24.02.2004 г.. N 5-ФЗ, а также о том, что последней отчетной датой перед заседанием Совета директоров, на котором было принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров для утверждения новой редакции устава, являлось 30.06.2008 г.., следовательно, суды правильно определили выкупную цену одной акции общества, просит судебные акты оставить без изменения.

Ходатайство ответчика - ЗАО "Люкс" об отложении рассмотрения дела, с учетом мнения истца, возражавшего против этого, судом было отклонено, поскольку у генерального директора ЗАО "Люкс", подписавшего кассационную жалобу, было достаточно времени для решения вопроса о том, кто будет представлять интересы Общества в суде кассационной инстанции.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами первой и апелляционной инстанций, истец - Алексеева Т.П. является акционером ЗАО "Люкс", которому на дату проведения 17.10.2008 г.. внеочередного общего собрания акционеров об утверждения новой редакции устава Общества принадлежало 4.216 штук его обыкновенных именных акций, номер государственной регистрации выпуска: 1-03-06645-Н.

В полученном истцом сообщении от 04.09.2008 г.. о проведении 17.10.2008 г.. внеочередного общего собрания акционеров в форме совместного присутствия для утверждения новой редакции устава содержалось указание о возникновении у акционеров права требовать выкупа Обществом принадлежащих им акций по установленной Советом директоров на заседании от 04.09.2008 г.. цене в размере 8.500 руб. за одну акцию в случае, если они не будут принимать участия в этом собрании или будут голосовать против одобрения новой редакции устава.

Решением общего собрания акционеров ЗАО "Люкс" от 21.10.2008 г.., оформленным протоколом N 5, утверждена новая редакция устава Общества, согласно которой численный размер Совета директоров был уменьшен с семи членов до пяти.

Алексеева Т.П. не принимала участия в голосовании по вопросу утверждения новой редакции устава Общества и 28.11.2008 г.. направила в ЗАО "Люкс" требование о выкупе 1.300 штук принадлежащих ей акций по рыночной цене, определенной независимым оценщиком.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 мая 2011 г.. по делу N А40-17988/09-34-208, А40-82189/09-34-651, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 августа 2011 г.. и постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 ноября 2011 г.., признано недействительным решение Совета директоров ЗАО "Люкс" об установлении стоимости одной акции ЗАО "Люкс" на второе полугодие 2008 г.. в размере 8.500 руб., оформленное протоколом от 04.07.2008 г.. N 7, в связи с чем на ЗАО "Люкс" возложена обязанность выкупить у Алексеевой Т.П. принадлежащие ей 1.130 штук обыкновенных именных акций Общества по цене 32.441 руб. за одну акцию.

В соответствии со статьей 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в том числе в случае внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, когда в соответствии с названным Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

В соответствии с пунктом 4 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 24.02.2004 г.. N 5-ФЗ) выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

При вынесении судебных актов суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что кумулятивное голосование позволяет акционерам - владельцам относительно небольших пакетов акций - при определенных условиях обеспечивать избрание своих представителей в состав совета директоров, следовательно, решение общего собрания об уменьшение членов Совета директоров с пяти членов до семи (в новой редакции устава Общества) привело к ограничению (уменьшению количества голосов) ранее имевшихся у миноритарных акционеров прав, в силу чего ответчик неправомерно уклоняется от добровольного исполнения полученного от истца требования о выкупе части принадлежащих ему акций общества по их рыночной цене, как она была определена решением Арбитражного суда города Москвы от 23 мая 2011 г.. по делу N А40-17988/09-34-208, А40-82189/09-34-651, имеющим преюдициальное значение для рассматриваемого спора.

Приведенные в кассационной жалобе доводы направлены на переоценку фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, что выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 декабря 2011 г.. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2012 г.. по делу N А40-104508/11-137-238 оставить без изменения, а кассационную жалобу ЗАО "Люкс" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

В.В.Кобылянский А.И.Стрельников