Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 июля 2012 г. N Ф05-7397/12 по делу N А40-106249/2011

г. Москва

19 июля 2012 г.

Дело N А40-106249/11-129-447

Резолютивная часть постановления объявлена 16.07.2012.

Полный текст постановления изготовлен 19.07.2012.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Н.В. Буяновой,

судей Э.Н. Нагорной, В.А. Черпухиной

при участии в заседании:

от заявителя - ООО "Массори-Русь" - Ю.Р. Штромвассера (дов. от 09.09.2011 г.)

от ответчика - ИФНС России N 14 по г. Москве - Г.М. Ведерниковой (дов. от 07.04.2012 г.)

рассмотрев 16 июля 2012 г. в судебном заседании кассационную жалобу ИФНС России N 14 по г. Москве

на решение от 01.02.2012 г. Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Фатеевой Н.В.,

на постановление от 18.04.2012 г. Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Яковлевой Л.Г., Сафроновой М.С., Марковой Т.Т.,

по делу N А40-106249/11-129-447,

по заявлению ООО "Массори-Русь", ОГРН 1027739521567

к ИФНС России N 14 по г. Москве

о признании незаконным решения в части,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Массори-Русь" (далее - ООО "Массори-Русь", налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве (далее - инспекция) от 03.06.2011 N 767 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2012, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2011, заявление удовлетворено частично. Признано недействительным решение инспекции в части доначисления НДС за 4 квартал 2008 в сумме 4 870 901 руб., начисления штрафа и пени в соответствующих размерах. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Инспекция обратилась с кассационной жалобой, в которой просит принятые судебные акты в части доначисления НДС отменить, принять по делу новый судебный акт, отказать в удовлетворении данной части требований. Обосновывая жалобу, инспекция ссылается на неправильное применение судами ст.170 НК РФ.

Обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО "Массори-Русь". По результатам данной проверки составлен акт от 11.02.2011 N 516 и вынесено обжалуемое решение от 03.06.2011 N 767.

Решением начислен НДС, пени, штраф по п.1 ст.122 НК РФ в связи с необоснованным применением налогового вычета. Инспекция полагает, что налогоплательщик, осуществлявший в течение налогового периода как операции, облагаемые НДС, так и операции, не облагаемые НДС (реализация ценных бумаг), не имел право применять налоговый вычет, поскольку не вел раздельный учет таких операций. При этом, по мнению инспекции, на налогоплательщика не распространяются положения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ, поскольку является организацией, ведущей торговую деятельность.

Признавая решение инспекции незаконным, суд первой и апелляционной инстанции правильно истолковали закон и сделали вывод о том, что положения абз.9 п.4 ст.170 НК РФ распространяются, в том числе, и на организации, ведущие торговую деятельность.

Материалами дела установлено, что между ООО "Массори-Русь" (продавцом) и "Rocco Holding Ltd." (покупателем) заключен договор купли-продажи, в соответствии с которым продавец передает в собственность покупателю обыкновенные именные ценные бумаги - акции. Эмитент - ОАО "Ульяновский комбинат строительных материалов", количество акций - 2754 штук, номинальная стоимость 1 акции - 325 руб. Общая стоимость передаваемых акций составляет 895 050 руб.

В силу пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации: долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и финансовых инструментов срочных сделок, за исключением базисного актива финансовых инструментов срочных сделок, подлежащего налогообложению налогом на добавленную стоимость.

В соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В соответствии с абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ (в редакции, действовавшей на момент проведения проверки) налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции, по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 НК РФ.

Тот факт, что согласно учетной политике доля совокупных расходов ООО "Массори-Русь", связанных с реализацией ценных бумаг, не превышает 5% общей величины совокупных расходов, инспекцией не оспаривается.

Положения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ в равной мере распространяются на организации, которые ведут торговую деятельность.

Таким образом, налогоплательщик был вправе применить нормы абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ. А суды первой и апелляционной инстанции правомерно удовлетворили требования заявителя.

Суд кассационной инстанции считает, что судебными инстанциями при рассмотрении спора правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованы представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учетом доводов и возражений, приводимых сторонами, и сделаны правильные выводы, соответствующие фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основанные на правильном применении норм материального права.

В кассационной жалобе не приведено доводов и доказательств, опровергающих установленные судебными инстанциями обстоятельства и выводы судов, как и не приведено оснований, которые в соответствии со ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы явиться основанием для отмены судебных актов.

Нарушений норм процессуального права не установлено.

При изложенных обстоятельствах отсутствуют основания для отмены судебных актов.

Руководствуясь ст. ст. 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2012 г. по делу N А40-106249/11-129-447 - оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.В.Буянова

Судьи

Э.Н.Нагорная В.А.Черпухина