Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 августа 2012 г. N Ф05-7985/12 по делу N А40-121970/2011

город Москва

30 августа 2012 г.

Дело N А40-121970/11-23-1037

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 августа 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Петровой В.В., Зверевой Е.А.

при участии в заседании:

от истца - Трифоненко С.В., дов. от 10.02.2012 г. N 2-1

от ответчика - Богатов Д.В., дов. 30.12.2011 г. N СР-07/11-131

рассмотрев 23 августа 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу

Некоммерческого партнерства "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (ответчик)

на решение от 20 февраля 2012 г. Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Барановой И.В.

и на постановление от 22 мая 2012 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Солоповой А.А., Верстовой М.Е., Трубицыным А.И.

по делу N А40-121970/11-23-1037

по иску ОАО "Новосибирскэнергосбыт"

к Некоммерческому партнерству "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью"

о взыскании 4.000.000 руб.

третье лицо: Федеральная антимонопольная службы России

УСТАНОВИЛ: Открытое акционерное общество "СибирьЭнерго" (далее - ОАО "СибирьЭнерго") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Некоммерческому партнерству "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее - НП "Совет рынка", Партнерство) о взыскании убытков в размере 4.000.000 руб., понесенных в результате уплаты вступительного взноса в члены НП "Совет рынка" в размере 5.000.000 руб., ссылаясь на снижение ответчиком в последующий период размера этого взноса до 1.000.000 руб. в связи с предписанием Федеральной антимонопольной службы России (далее - ФАС России) от 25.03.2009 г. по делу N 110/108-08.

К участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечена ФАС России.

В период рассмотрения спора прежнее наименование истца - ОАО "СибирьЭнерго" было изменено на ОАО "Новосибирскэнергосбыт".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 февраля 2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2012 г., требования удовлетворены.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что противоправность действий НП "Совет рынка" по установлению необоснованно высокого (завышенного) вступительного членского взноса установлена решением ФАС России от 25.03.2009 г. по делу N 110/108-08 и вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 16 июля 2010 г. по делу N А40-46490/10-132-389 и что истец был вынужден переплатить 4.000.000 руб. по сравнению с установленным в последующий период вступительным взносом в размере 1.000.000 руб. для сохранение статуса участника оптового рынка электрической энергии (мощности).

В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты ответчик - НП "Совет рынка" оспаривает выводы судов первой и апелляционной инстанций о том, что неуплата истцом - ОАО "СибирьЭнерго" (в настоящее время - ОАО "Новосибирскэнергосбыт") вступительного взноса привела бы к утрате им статуса участника оптового рынка электрической энергии (мощности), поскольку статья 35 Федерального закона "Об электроэнергетике" не предусматривает таких последствий при неисполнении членом Партнерства добровольно принятых на себя при вступлении в члены Партнерства обязательств, а также настаивает на своих доводах о том, что нарушение антимонопольного законодательства путем установления завышенного размера взноса не является гражданско-правовым нарушением и, следовательно, не приводит к незаконности установления размера взноса применительно к гражданско-правовым отношениям, в связи с чем не может являться основанием для возврата уплаченных в рамках существующего обязательства сумм, и о том, что решение ФАС России от 25.03.2009 г. по делу N 110/108-08 касается только тех членов Партнерства, для которых завышенный размер взноса создал препятствия к вступлению в Партнерство (тех организаций, которые не оплатили вступительный взнос в размере 5.000.000 руб., являвшийся для них завышенным), а также ссылается на отсутствие оснований рассматривать возникшие между сторонами отношения как деликтные, в связи с чем просит решение от 20 февраля 2012 г. и постановление от 22 мая 2012 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

ОАО "Новосибирскэнергосбыт" поддерживает приведенные в ранее представленном отзыве доводы о том, что истец, будучи гарантирующим поставщиком на территории Новосибирской области, не мог не вступить в члены НП "Совет рынка" и, соответственно, не уплатить вступительный членский взнос в размере 5.000.000 руб., и что рассматриваемый в рамках настоящего дела иск направлен на восстановление нарушенных прав и интересов истца от противоправных действий нарушителя антимонопольного законодательства, просит судебные акты оставить без изменения.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о принятии кассационной жалобы НП "Совет рынка" к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном Интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.

Надлежащим образом извещенное о месте и времени судебного разбирательства третье лицо - ФАС России явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечила, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, НП "Совет рынка" является некоммерческой организацией в форме некоммерческого партнерства и объединяет на основе членства субъектов электроэнергетики и крупных потребителей электрической и тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 35 Федерального закона "Об электроэнергетике" юридическое лицо для получения статуса субъекта оптового рынка и участия в обращении электрической энергии на оптовом рынке должно, в том числе, вступить в члены совета рынка и подписать договор о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В силу пункта 10 статьи 33 Федерального закона "Об электроэнергетике" для субъектов оптового рынка - участников обращения электрической энергии и организаций коммерческой и технологической инфраструктуры членство в совете рынка является обязательным.

Согласно пункту 4.5.4 устава НП "Совет рынка" (до внесения изменений) организация, принятая в члены Партнерства, обязана уплатить вступительный (единовременный) членский взнос в имущество НП "Совет рынка" в срок не позднее десяти календарных дней с даты получения письменного уведомления о приеме в Партнерство.

Размер вступительного (единовременного) членского взноса в размере 5.000.000 руб. был установлен решением внеочередного общего собрания членов Партнерства от 17.10.2003 г. (протокол N 10).

Решениями Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 03.10.2008 г. и от 26.12.2008 г. указанный размер вступительного (единовременного) членского взноса оставлен без изменения.

Истец - ОАО "Новосибирскэнергосбыт" стало членом НП "Совет рынка" с момента принятия Наблюдательным Советом соответствующего решения от 03.10.2008 г.

Платежным поручением от 07.11.2008 г. N 13208 истец перечислил в адрес НП "Совет рынка" 5.000.000 руб. в качестве оплаты вступительного (единовременного) членского взноса.

Решением ФАС России от 25.03.2009 г. по делу N 1 10/108-08 группа лиц в составе НП "Совет рынка" и ОАО "АТС" признана нарушившей часть 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" путем злоупотребления доминирующим положением, результатом которого явилось создание препятствий доступу хозяйствующим субъектам на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством установления вступительного членского взноса в размере 5.000.000 руб.

ФАС России на основании решения от 25.03.2009 г. по делу N 1 10/108-08 вынесла предписание, согласно которому группе лиц в составе НП "Совет рынка" и ОАО "АТС" надлежит не препятствовать доступу на оптовый рынок электроэнергии и мощности кандидатам в члены НП "Совет рынка", участвующим (желающим участвовать) в торгах на оптовом рынке электроэнергии и мощности, но не оплатившим вступительный членский взнос в размере 5.000.000 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2009 г. по делу N А40-49507/09-149-318, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 ноября 2009 г. N 09АП-18519/2009-АК, отказано в удовлетворении требований НП "Совет рынка" о признании недействительными решения ФАС России от 25.03.2009 г. по делу N 1 10/108-08 и предписания ФАС России от 25.03.2009 г. N 1 10/108-08.

Решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 30.10.2009 г. размер вступительного (единовременного) членского взноса установлен в сумме 1.000.000 руб.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Предписание ФАС России от 25.03.2009 г. N 1 10/108-08 не касается отношений, возникших между НП "Совет рынка" и его членами, которые к моменту вынесения этого предписания уже исполнили добровольно принятые на себя при вступлении в члены Партнерства обязательства по уплате установленных взносов.

При разрешении спора судами не было также учтено, что нарушение антимонопольного законодательства, даже если оно и имело место, само по себе не является гражданско-правовым нарушением и, следовательно, не может являться основанием для возврата уплаченных в рамках существующего обязательства сумм в качестве убытков, поэтому у судов не имелось законных оснований для удовлетворения предъявленных ОАО "Новосибирскэнергосбыт" требований из-за недоказанности истцом наличия условий, при которых допускается взыскание убытков.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20 февраля 2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2012 г. по делу N А40-121970/11-23-1037 отменить.

В удовлетворении требований ОАО "Новосибирскэнергосбыт" отказать.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

Е.А.Зверева В.В.Петрова