Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 августа 2010 г. N Ф05-7855/10 по делу N А40-9129/2010

г. Москва

10 августа 2010 г.

Дело N А40-9129/10-130-64

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.

судей: Борзыкина М.В., Долгашевой В.А.

при участии в заседании:

от заявителя Закрытого акционерного общества "Галион-М" извещен, не явился.

от заинтересованного лица Инспекции Федеральной налоговой службы России N 27 по г. Москве Чуриков Л.А. по доверенности от 11 января 2010 г.

рассмотрев 04 августа 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу Закрытого акционерного общества "Галион-М"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2010 года,

принятое судьей Кононовой И.А.,

по заявлению Закрытого акционерного общества "Галион-М"

к Инспекции Федеральной налоговой службы России N 27 по г. Москве

о признании незаконным и отмене постановления,

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Галион-М" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконными постановления ИФНС РФ N 27 по г. Москве по делу об административном правонарушении от 10 декабря 2009 года N 731.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2010 года оспариваемое постановление признано законным и обоснованным, в удовлетворении заявленных требований отказано.

ЗАО "Галион-М", не согласившись с выводами суда, настаивает на отмене судебного акта по основаниям неправильного применения арбитражным судом норм материального права. Выводы суда, по мнению заявителя, не соответствуют фактическим обстоятельствам по делу. Общество привлечено к ответственности за использование ККТ исключенной из государственного реестра, а не за отсутствие марок-пломб как это установил суд.

ЗАО "Галион-М", извещенное о слушании дела в установленном законом порядке представителя в суд не направило. Заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии представителя. Ходатайство рассмотрено и удовлетворено, поскольку в силу пункта 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание суда кассационной инстанции не может служить препятствием для рассмотрения дела в отсутствие лиц, извещенных ослушании дела, суд кассационной инстанции находит возможным рассмотреть жалобу без участия лиц, не явившихся в судебное заседание.

Представитель налогового органа, возражая против удовлетворения жалобы, указал на законность решения суда.

Федеральный арбитражный суд Московского округа, изучив материалы дела, заслушав и обсудив доводы представителей сторон, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального права и соблюдения норм процессуального права, находит решение суда подлежащим отмене.

При разрешении спора по существу судом нарушены требования части 3 статьи 15, части 3 статьи 133, части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в силу которых суд при рассмотрении дела обязан, прежде всего, определить характер спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела; решение, арбитражного суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным, вынесенным с учетом оценки доказательств и доводов, приведенных участвующими в деле лицами.

Указанные требования закона судом не выполнены.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд, исходил из того, что в действиях общества имеется состав вмененного правонарушения выразившееся в отсутствии марки пломбы за 4 квартал 2009 года. При этом суд не усмотрел нарушений требований Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт"( далее по тексту - Закон N 54-ФЗ), выразившееся в использовании ККТ исключенной из Госреестра, поскольку налоговым органом не направлено уведомления об исключении контрольно-кассовой техники из Госреестра.

Между тем как следует из материалов дела, ИФНС РФ N 27 по г.Москве в ходе проведенной проверки соблюдения ЗАО "Галион-М" в киоске "Мороженное", расположенного по адресу г. Москва, ул. Каховка д. 21, обнаружено при визуальном осмотре корпуса ККТ ЭКР 2102-Ф, зав. N 1312578 отсутствие марки-пломбы мастера ЦТО, что свидетельствует о возможном доступе к фискальной памяти ККТ. В ходе проверки установлено, что ККТ ЭКР 2102Ф, зав. N 1312578 является 2002 г.в. вышла из Государственного реестра ККТ, срок ее амортизации истек 01 ноября 2009 г. ККТ ЭКР 2102Ф. зав. N 1312578 недопустима к применению. Указанные факты отражены в акте проверки от 10 ноября 2009 г. N0326264, протоколе об административном правонарушении от 04декабря 2009 г. N0034756, в постановлении ИФНС РФ N27 по г. Москве 10 декабря 2009 г. N731.

Суд же проверяя законность оспариваемого постановления, устанавливает в качестве противоправного деяния отсутствие марки-пломбы на IV квартал 2009 г., наличие марки-пломбы на II квартал 2009 г., в то время как налоговым органом это не устанавливалось.

При указанных обстоятельствах, нельзя признать обоснованным вывод суда о законности постановления налогового органа и о наличии состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена статьей 14.5 КоАП РФ, поскольку суд фактически в указанной его части не проверял.

Выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам по делу, в связи с чем, решение суда подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении с учетом указанного суду надлежит рассмотреть спор в соответствии с требованиями статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установить фактические обстоятельства по делу в соответствии с имеющимися в деле доказательствами, проверить наличие события и состава вмененного нарушения, наличие вины и соблюдение сроков привлечения к ответственности.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2010 года по делу N А40-9129/10-130-64 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья

Р.Р. Латыпова

Судьи

М.В. Борзыкин В.А. Долгашева