Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2012 г. N Ф05-13500/12 по делу N А40-40769/2011

г. Москва

31 10 2012 г.

N А40-40769/11-78-199

Судья Чучунова Н. С.,

рассмотрев кассационную жалобу ЗАО "ФК "Еврокомерц"

на определение от 27 июня 2012 года

Арбитражного суда города Москвы

об оставлении искового заявления без рассмотрения

принятое судьей Сторублевым В.В.,

на постановление от 28 августа 2012 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Семикиной О.Н., Сазоновой Е.А., Седовым С.П.,

по иску Закрытого акционерного общества "Факторинговая компания "Еврокоммерц" в лице конкурсного управляющего Тарабрина Михаила Борисовича (ОГРН 1067746422985)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Новые технологии защиты растений" (ОГРН 1035401914767)

о взыскании 1.078.344.221 руб. 08 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Факторинговая компания "Еврокоммерц" в лице конкурсного управляющего Тарабрина Михаила Борисовича (далее - ЗАО "ФК "Еврокомерц") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Новые технологии защиты растений" (далее - о взыскании основного долга в размере 521 188 132 руб. 54 коп., комиссии в размере 207 620 195 руб. 52 коп., пени в размере 349 535 893 руб. 02 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.06.2012 г. по делу N А40-40769/11-78-199 иск оставлен без рассмотрения на основании пункта 5 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Девятый арбитражный апелляционный суд постановлением от 28.08.2012 г. определение суда первой инстанции от 27.06.2012 г. оставил без изменения, поддержав выводы суда первой инстанции.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, ЗАО "ФК "Еврокомерц" обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит оспариваемые определение Арбитражного суда города Москвы от 27.06.2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2012 г. по делу N А40-40769/11-78-199 отменить.

Рассмотрев материалы кассационной жалобы ЗАО "ФК "Еврокомерц", суд кассационной инстанции установил, что жалоба не может быть принята к производству суда в связи со следующим.

Согласно части статьи 149 АПК РФ определение арбитражного суда об оставлении искового заявления без рассмотреняи может быть обжаловано.

В соответствии с частью 1 статьи 276 АПК РФ кассационная жалоба подается в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Согласно части 5 статьи 188 АПК РФ жалоба на постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции, может быть подана в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу такого постановления, если в соответствии с настоящим Кодексом такое постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Поскольку обжалуемое постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2012 г., которым оставлено в силе определение Арбитражного суда города Москвы от 27.06.2012 г. по данному делу, вступило в законную силу с момента изготовления полного текста судебного акта - 28.08.2012 г., срок на подачу кассационной жалобы истек 28.09.2012 г. (статья 114 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Вместе с тем, кассационная жалоба ЗАО "ФК "Еврокомерц" подана заявителем в установленном процессуальным законом порядке через арбитражный суд первой инстанции 16.10.2012 г., что подтверждается оттиском штампа Арбитражного суда города Москвы на кассационной жалобе, то есть за пределом срока кассационного обжалования судебного акта, предусмотренного частью 5 статьи 188 АПК РФ.

В силу части 2 статьи 276 АПК РФ по ходатайству лица, обратившегося с кассационной жалобой, пропущенный срок подачи кассационной жалобы, пропущенный по причинам, независящим от лица, обратившегося с такой жалобой, в том числе в связи с отсутствием у него сведений об обжалуемом судебном акте может быть восстановлен арбитражным судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта и арбитражный суд кассационной инстанции признает причины пропуска срока уважительными.

Ходатайство о восстановлении пропущенного срока на подачу кассационной жалобы заявителем жалобы не заявлено.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 281 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству установит, что кассационная жалоба подана по истечении срока подачи кассационной жалобы и не содержит ходатайства о восстановлении пропущенного срока.

На основании изложенного, суд кассационной инстанции считает, что кассационная жалоба подлежит возвращению заявителю.

В связи с возвращением кассационной жалобы, в соответствии со ст. 104 АПК РФ и п. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина за подачу кассационной жалобы в размере 2000 руб. 00 коп., перечисленная ЗАО "ФК "Еврокомерц" по чеку-ордеру от 12.10.2012 г., подлежит возвращению из федерального бюджета Российской Федерации ЗАО "ФК "Еврокомерц".

Руководствуясь статьями 104, 113 - 115, 117, частью 1 статьи 276, пунктом 2 части 1 статьи 281 АПК РФ, пунктом 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Кассационную жалобу и приложенные к ней материалы возвратить заявителю - ЗАО "ФК "Еврокомерц".

2. Возвратить ЗАО "ФК "Еврокомерц" из федерального бюджета государственную пошлину за подачу кассационной жалобы в размере 2000 руб. 00 коп., перечисленную по чеку-ордеру от 12.10.2012 г..

3. Выдать ЗАО "ФК "Еврокомерц" справку на возврат государственной пошлины.

4. Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в течение месяца со дня вынесения в порядке, установленном статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Приложение:

кассационная жалоба и приложенные к ней документы, всего на 84 л.

Судья

Н.С. Чучунова