Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 ноября 2012 г. N Ф05-11010/12 по делу N А40-130453/2011

г. Москва

09 11 2012 г.

Дело N А40-130453/11-158-813

Резолютивная часть постановления объявлена 08.11.2012.

Постановление в полном объеме изготовлено 09.11.2012.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Денисовой Н.Д.,

судей Зверевой Е.А., Кобылянского В.В.,

при участии в заседании:

от истца ООО "Фирма ЕДИНСТВО XXI": Евдокимов А.А., дов. от 31.01.2012 б/н (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ); Билык М.А., дов. от 13.02.2012 б/н (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ)

от ответчика ОАО "Северный порт": Егоркина И.А., дов. от 03.09.2012 N 65 (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ); Ушакова И.Н., дов. от 12.04.2012 б/н (полномочия в соотв. с ч. 2 ст. 62 АПК РФ)

рассмотрев 08.11.2012 в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - ОАО "Северный порт"

на решение от 04.07.2012

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Жура О.Н.,

на постановление от 14.08.2012

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Деевым А.Л., Елоевым А.М., Левиной Т.Ю.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Фирма ЕДИНСТВО XXI" (125047, г. Москва, ул. Фадеева, д. 7, стр. 1, офис 2; ОГРН 1027700465165)

к открытому акционерному обществу "Северный порт" (125195, г. Москва, Ленинградское ш., д. 57; ОГРН 1027700011888)

о признании недействительным п. 3.2 устава ОАО "Северный порт", обязании привести количество размещенных акций в соответствие с требованиями законодательства,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Фирма ЕДИНСТВО XXI" (далее - ООО "Фирма ЕДИНСТВО XXI") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "Северный порт" (далее - ОАО "Северный порт") о признании недействительным п. 3.2 устава ОАО "Северный порт", обязании ответчика привести количество размещенных акций в соответствие с требованиями законодательства.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2012, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2012, исковые требования удовлетворены частично, а именно: признан недействительным п. 3.2 устава ОАО "Северный порт" в редакции N 4, утвержденной решением внеочередного общего собрания акционеров от 21.06.2011, с учетом изменений N 1, утвержденных решением внеочередным общим собранием акционеров от 02.03.2012. В остальной части в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ответчик - ОАО "Северный порт" обратился в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и постановление, ссылаясь на их незаконность и необоснованность, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы и требования кассационной жалобы, уточнили, что просят отменить судебные акты только в части признания пункта устава недействительным, представители истца возражали против удовлетворения кассационной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность принятых по делу судебных актов по основаниям, изложенным в отзыве.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о принятии кассационной жалобы ОАО "Северный порт" к производству, о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте суда: http://www.fasmo.arbitr.ru.

Обсудив доводы кассационной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 284, 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным судами обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемых решения и постановления, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, ООО "Фирма ЕДИНСТВО XXI" владеет обыкновенными именными бездокументарными акциями ОАО "Северный порт" в количестве 60.960 штук, номинальной стоимостью 1 руб. за 1 акцию (выписка по счету депо ООО "Внешнеэкономический промышленный банк" от 12.10.2011), что соответствует 12,75% уставного капитала общества.

Согласно п. 3.2 устава ОАО "Северный порт" в редакции N 4, утвержденной решением внеочередного общего собрания акционеров от 21.06.2011, с учетом изменений N 1, утвержденных решением внеочередного общего собрания акционеров от 02.03.2012, обществом выпущены и размещены среди акционеров: обыкновенные именные акции в количестве 358.520 штук, номинальной стоимостью 1 руб. каждая; привилегированные именные бездокументарные акции типа А в количестве 119.520 штук, номинальной стоимостью 1 руб. каждая, т.е. стоимость привилегированных акций превышает 25% уставного капитала общества.

Истец в обоснование требований ссылается на то, что существующее положение п. 3.2 устава не соответствует пункту 2 статьи 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" и нарушает его права, поскольку владельцы привилегированных акций в соответствии с уставом общества имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций, что приводит к уменьшению полагающегося владельцам обыкновенных акций размера дивидендов, кроме того, существующее соотношение акций нарушает права истца на управление обществом.

Пунктом 1 статьи 102 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

Судами установлено, что положение пункта 3.2 устава ОАО "Северный порт" противоречит пункту 1 статьи 102 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 2 статьи 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", поскольку номинальная стоимость размещенных привилегированных акций превышает 25 процентов уставного капитала общества.

При этом, судами указано, что на основании распоряжения Комитета по управлению имуществом города Москвы от 30.05.1994 N 1359-р Государственное предприятие "Московский северный порт" преобразовано в акционерное общество открытого типа "Северный порт" с уставным капиталом в размере 11.951.000 руб.

Департаментом финансов Правительства Москвы 17.06.1994 присвоен код государственной регистрации 73-1 "п" - 3313 выпуску акций АООТ "Северный порт" на сумму 11.951.000 руб., в том числе обыкновенных акций - 4.841 номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая, привилегированных акций - 7.110 номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая.

Суды также указали, что согласно уведомлению Управления акционирования и ценных бумаг Фонда имущества г. Москвы от 18.09.1995 об изменениях в Уставе и проспекте эмиссии, произведенных на основании итогов специализированного денежного аукциона, количество акций общества после дробления составило 478.040, номинальной стоимостью 25 руб. каждая.

Отчет об итогах выпуска 119.520 именных привилегированных акций типа А зарегистрирован Московским РО ФКЦБ РФ (уведомление о государственной регистрации отчета от 26.05.1999). Существующее в настоящее время количество привилегированных акций типа А в сумме 119.520 штук образовалось в результате дробления привилегированных акций при продаже акций общества на специализированном денежном аукционе согласно уведомлению Управления акционирования и ценных бумаг Фонда имущества г. Москвы от 18.09.1995, что не отрицается ответчиком.

На основании вышеизложенного, исследовав и оценив доказательства в их совокупности, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания, руководствуясь положениями действующего законодательства (в том числе, ст.ст. 29 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), суды пришли к обоснованному выводу о том, что установленное уставом количество акций образовалось 18.09.1995, то есть после введения в действие положения пункта 1 статьи 102 Гражданского кодекса Российской Федерации (01.01.1995), в связи с чем требование истца о признании недействительным п. 3.2 устава ОАО "Северный порт" на основании статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно удовлетворено.

Относительно требования об обязании ответчика привести номинальную стоимость размещенных им привилегированных акций в соответствие с требованиями п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" о предельном размере номинальной стоимости размещенных привилегированных акций акционерного общества путем уменьшения стоимости привилегированных акций ОАО "Северный порт" до 119.506 руб., суды пришли к правомерному выводу, что истцом избран ненадлежащий способ защиты нарушенного права, поскольку требование не основано на законе.

При этом, судом апелляционной инстанции указано, что дополнительно представленный ответчиком в суд апелляционной инстанции документ, а именно заявка на регистрацию, не соответствует требованиям части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку ответчик не обосновал невозможность представления данного документа в суд первой инстанции, в связи с чем, документ не был принят в качестве доказательства.

В поданной в установленный действующим законодательством срок "краткой" (в нарушение закона) кассационной жалобе заявитель не приводит доводов в обоснование отмены судебных актов, а в представленных перед судебным заседанием дополнениях к кассационной жалобе, как и в выступлении представителя в судебном заседании, заявитель указывает на нарушение судами статьи 182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считая решение неисполнимым.

Статьей 182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливаются сроки исполнения решения, в том числе порядок обращения решения к немедленному исполнению.

Однако суды не устанавливали сроков исполнения решения и не рассматривали вопроса об обращении решения к немедленному исполнению.

Таким образом, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу и оценки доводов сторон. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.

Доводы кассационной жалобы идентичны доводам апелляционной жалобы, которые судом апелляционной инстанции были всесторонне рассмотрены и мотивировано отклонены, поскольку основаны на неправильном толковании норм материального и процессуального права, а также доводы кассационной жалобы направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установленных судами обеих инстанций обстоятельств, что недопустимо в кассационной инстанции в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 04.07.2012 Арбитражного суда города Москвы и постановление от 14.08.2012 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-130453/11-158-813 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.Д. Денисова

Судьи

Е.А. Зверева В.В. Кобылянский