Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 ноября 2012 г. N Ф05-12218/12 по делу N А40-118952/2011

г. Москва

15 ноября 2012 г.

Дело N А40-118952/11-19-197

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 ноября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Бусаровой Л.В.,

судей Власенко Л.В., Петровой Е.А.,

при участии в заседании:

от истца - Свищев А.Е. по дов. от 24.10.2012, ген.директор Искандеров С.П., приказ от 03.03.2010 N 03/03-01

от ответчиков: от ООО "ЛОЦ "Нормальное дыхание" - Трусова Е.А. по дов. от 09.07.2012, Нефедьев А.Н. по дов. от 09.07.2012, Лысенко Л.В. по дов. от 09.07.2012, от Артеменко И.В. - Лысенко Л.В. по дов. от 12.07.2012, Нефедьев А.Н. по дов. от 12.07.2012, Трусова Е.А. по дов. от 12.07.2012,

рассмотрев в судебном заседании 08.11.2012 кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью Лечебно-оздоровительный центр "Нормальное дыхание", Артеменко И.В.,

на решение от 25.04.2012

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Хайло Е.А.,

на постановление от 23.07.2012

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятого судьями Верстовой М.Е., Трубицыным А.И., Гармаевым Б.П.,

по иску ООО "Бутейко и К" (ОГРН 1027739603473; 111123, г. Москва, ул. 3-я

Владимирская, д. 3, к. 2)

к ООО "Лечебно-оздоровительный центр "Нормальное дыхание" (ОГНР

1107746041589; 125195, г. Москва, ул. Беломорская, д. 14, к. 2), Артеменко Игорю Владимировичу (117342, г. Москва, ул. Бутлерова, д. 38, корп. 2, кв. 82)

о защите интеллектуальных прав

УСТАНОВИЛ: Общество с ограниченной ответственностью "Бутейко и К" обратилось 21 октября 2011 года с иском в Арбитражный суд города Москвы к обществу с ограниченной ответственностью "Лечебно-оздоровительный центр "Нормальное дыхание" и Артеменко Игорю Владимировичу.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25 апреля 2012 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2012 года, иск удовлетворен.

ООО Лечебно-оздоровительный центр "Нормальное дыхание", Артеменко И.В., не согласившись с указанными судебными актами, обратились с кассационной жалобой, в которой просят их отменить, принять новый судебный акт об отказе истцу в удовлетворении его исковых требований.

В обоснование кассационной жалобы заявители указали на то, что суды неправильно применили ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации, не приняли во внимание, что на сайте ответчиков имя К.П. Бутейко использовалось исключительно в информационных (биографических и историко-информационных) целях, а не для индивидуализации услуг 41 или 44 класса МКТУ.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ответчиков поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Истец ООО "Бутейко и К" возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции без изменения.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей истца и ответчиков, проверив в соответствии со ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, суд округа пришёл к заключению о том, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене с принятием нового судебного акта.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что ООО "Бутейко и К" является обладателем исключительных прав на товарный знак "БУТЕЙКО" в соответствии с договором об отчуждении исключительных прав на товарные знаки (знаки обслуживания) от 27.11.2009 года (свидетельство N 367700 зарегистрировано в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 17.12.2008 в отношении товаров/услуг 41, 44 класса МКТУ, с приоритетом от 19.11.2007 сроком действия до 19.11.2017, приложение к свидетельству N 367700 от 17.02.2010).

Товарный знак N 367700 "БУТЕЙКО", выполнен заглавными буквами в кириллице стандартным шрифтом.

Одним из основных видов деятельности истца является медицинская деятельность, в том числе, нетрадиционная. ООО "Бутейко и К" имеет лицензию, выданную Департаментом здравоохранения города Москвы от 20.03.2008 на осуществление медицинской деятельности. Соответствующие товары/услуги ООО "Бутейко и К" реализует с помощью своего сайта в сети Интернет по адресу http://www.buteykomoskow.ru, что подтверждается протоколом осмотра нотариусом информации в сети Интернет N 77 АА 4086808 от 21.12.2011, размещенной на информационном ресурсе (сайте) web-странице в сети Интернет по адресу: http://www.buteykomoskow.ru.

Иск мотивирован тем, что ответчики без разрешения истца, незаконно используют в рекламной информации товарный знак "БУТЕЙКО" N 367700 на Интернет сайте http//www.rebenok-zdorov.ru (с учетом принятых судом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнений исковых требований и отказа от части исковых требований).

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования: о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним.

Согласно ч. 1 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 настоящего Кодекса любым, не противоречащим закону, способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в п. 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак. При этом ч. 2 названной статьи установлено, что исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака: при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Кроме того в ч. 3 упомянутой статьи указывается, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Как следует из материалов дела, 24.12.2009 ООО "Регистратор Доменов", как регистратором было зарегистрировано доменное имя rebenok-zdorov.ru на имя Артеменко Игоря Владимировича.

ООО "Бутейко и К" было установлено существование в сети Интернет сайта www.rebenok-zdorov.ru, на страницах которого ООО "Лечебно-оздоровительный центр "Нормальное дыхание" предлагаются к оказанию медицинские услуги, а на самом сайте используется обозначение "Бутейко", сходное до степени смешения с товарным знаком истца "БУТЕЙКО" N 367700, что подтверждается протоколами осмотра сайта www.rebenok-zdorov.ru от 21.12.2011, составленным Поляковой Ю.Н.- временно исполняющим обязанности нотариуса г. Москвы Новопашиной У.С., и от 27.12.2011, составленным нотариусом г. Москвы Милевским В.Г.

Согласно п. 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122 вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы.

Исходя из смысла п. 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом руководителя Роспатента N 32 от 05.03.2003, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Решающее значение при оценке сходства имеет общее впечатление, производимое товарным знаком истца и обозначением, используемым ответчиком, при этом формирование общего впечатления может происходить под впечатлением любых особенностей обозначений. Следует учитывать, что для признания сходства зарегистрированного товарного знака и используемого обозначения достаточно самой опасности, а не реального смешения их в глазах потребителей. Угроза смешения имеет место, если потребитель понимает, что речь идет не об одном и том же знаке, но полагает, что принадлежат одному и тому же предприятию.

В силу ч. 1 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о графической (визуальной), смысловой (семантической) и фонетической схожести до степени смешения товарного знака истца "БУТЕЙКО", зарегистрированного за N 367700 и обозначения "Бутейко", используемого ответчиками на Интернет сайте www.rebenok-zdorov.ru при осуществлении медицинских услуг. Суд указал на то, что данные обозначения вызывают одинаковое зрительное впечатление, несмотря на различное написание, устойчиво ассоциируются друг с другом, в связи с чем, будут смешиваться потребителем.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции и отклонил довод ответчиков о том, что упоминание К.П. Бутейко на сайте носило информационно-исторический характер, и не использовалась для индивидуализации услуг ответчиков. При этом, сослался на то, что деятельность ООО "Бутейко и К" неразрывно связана с именем и фамилией конкретного человека, ученого Бутейко К.П., основной деятельностью ООО "Бутейко и К" в том числе является оказание медицинских услуг в области физиологии дыхания, придуманного и разработанного Бутейко К.П. (патент на изобретение N 2245171 "Способ К.П. Бутейко для лечения гипокарбических заболеваний и состояний") под товарным знаком "БУТЕЙКО".

С указанными выводами судов суд округа согласиться не может, поскольку суды не приняли во внимание то, что товарный знак истца - "БУТЕЙКО" представляет собой фамилию известного медика Константина Павловича Бутейко.

Регистрация истцом товарного знака "БУТЕЙКО" не означает полного запрета упоминать имя этого ученого третьими лицами.

В том случае, если такое упоминание осуществляется в информационных целях, например при изложении биографических или исторических сведений, то нарушения права на товарный знак не происходит.

Из материалов дела следует, что сайт ответчиков www.rebenok-zdorov.ru представляет информационный портал Детского медицинского центра "Нормальное дыхание". Специализацией центра является лечение нарушений дыхания у детей.

Согласно п. 3 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

С учетом изложенного, суд кассационной инстанции не может согласиться с тем, что в результате ссылки на фамилию ученого Бутейко К.П. возникает вероятность смешения с наименованием товарного знака "БУТЕЙКО".

Принимая во внимание, что фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами первой и апелляционной инстанциями на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но выводы судов в части удовлетворения исковых требований не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, суд кассационной инстанции считает возможным принятые судебные акты отменить и, не передавая дела на новое рассмотрение, принять судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 284 - 289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Московского округа, суд постановил:

Решение Арбитражного суда города Москва от 25.04.2012 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2012 по делу N А40-118952/11-19-197 отменить.

В удовлетворении исковых требований ООО "Бутейко и К" отказать.

Председательствующий судья

Л.В. Бусарова

Судьи

Л.В. Власенко Е.А. Петрова