Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 29 декабря 2010 г. N Ф05-16206/10 по делу N А40-28874/2010

г. Москва

29 декабря 2010 г.

N А40-28874/10-129-119

Судья Нагорная Э. Н.

рассмотрев кассационную жалобу ИФНС России N 31 по г. Москве

на решение (определение) от 01.07.2010

Арбитражный суд города Москвы

принятое Фатеевой Н.В.

на постановление от 21.09.2010

Девятого абитражного апелляционного суда

принятое Крекотневым С.Н., Кольцовой Н.Н., Окуловой Н.О.

по иску ООО "Рус-Роуд"

к ИФНС России N 31 по г. Москве,

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с ч. 1 ст. 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Согласно части 5 статьи 271 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

В связи с этим обжалуемое постановление вступило в законную силу 21.09.2010, следовательно, исчисляемый в порядке ч. 2 ст. 114 АПК РФ и установленный ч. 1 ст. 276 АПК РФ двухмесячный срок подачи кассационной жалобы истек 22.11.2010. Между тем, кассационная жалоба подана в Арбитражный суд г. Москвы 09.12.2010, то есть с пропуском установленного ч. 1 статьей 276 АПК РФ срока.

В соответствии с ч. 2 ст. 276 АПК РФ по ходатайству лица, обратившегося с кассационной жалобой, пропущенный срок подачи кассационной жалобы может быть восстановлен арбитражным судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта и арбитражный суд кассационной инстанции признает причины пропуска срока уважительными.

Одновременно с кассационной жалобой налоговым органом заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного срока на подачу кассационной жалобы, мотивированное тем, что Инспекцией кассационная жалоба на данные судебные акты была своевременно (22.11.2010) направлена в Арбитражный суд г. Москвы с приложением копий судебных актов, квитанций и почтовых реестров о направлении жалобы заявителю. Однако сопроводительным письмом от 02.12.2010 Арбитражный суд г. Москвы возвратил налоговому органу документы, поскольку согласно акту канцелярии Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2010 в конверте не оказалось кассационной жалобы от 22.11.2010 N 05-24/34312.

В обоснование данного довода налоговый орган ссылается на копию списка внутренних почтовых отправлений от 22.11.2010, на которой сделана ксерокопия почтовой квитанции, свидетельствующая о почтовом отправлении в адрес арбитражного суда.

Между тем, на данной копии списка внутренних почтовых отправлений отсутствует штамп почты, принявшей корреспонденцию от Инспекции, в почтовой квитанции от 22.11.2010 в графе "от кого" значится ОРГ, а не ИФНС N 31 по г. Москве, притом что в аналогичных документах, которыми налоговый орган подтверждает направление кассационной жалобы в Арбитражный суд г. Москвы 09.12.2010 данные недостатки отсутствуют. Иных доказательств, например, описи вложения в заказное письмо с отметкой почты, в которой была бы указана кассационная жалоба от 22.11.2010 N 05-24/34312, налоговым органом не представлено.

Таким образом, указанные копия списка внутренних почтовых отправлений от 22.11.2010 и отксерокопированная на нем квитанция от 22.11.2010 не могут свидетельствовать о направлении кассационной жалобы Инспекцией 22.11.2010 в Арбитражный суд г. Москвы, что также подтверждается актом канцелярии Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2010.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции, рассмотрев данное ходатайство, не находит его подлежащим удовлетворению.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 281 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству установит, что кассационная жалоба подана по истечении срока подачи кассационной жалобы, установленного настоящим Кодексом, и не содержит ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока отказано.

Кроме того, в нарушение п. 3 ч. 4 ст. 277 АПК РФ к кассационной жалобе Инспекции не приложены доказательства направления копии кассационной жалобы заявителю по указанному в материалах дела почтовому адресу: 117639, г. Москва, ул. Чертановская, д. 1 "В", к. 1, кв. 42.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Отказать Инспекции ФНС России N 31 по г. Москве в удовлетворении ходатайства о восстановлении срока на подачу кассационной жалобы.

Кассационную жалобу Инспекции ФНС России N 31 по г. Москве возвратить.

Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для её возвращения.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в течение месяца со дня вынесения.

Приложение: кассационная жалоба на 5 л. и приложенные к ней документы на 25 л.

Судья

Э.Н. Нагорная