Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 8 августа 2013 г. N Ф05-9039/11 по делу N А40-148076/2010

г. Москва

8 августа 2013 г.

Дело N А40-148076/10-125-817

Резолютивная часть постановления объявлена 01.08.2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 08.08.2013 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Зверевой Е. А.,

судей Денисовой Н. Д., Петровой В. В.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Компании "WHISPERING LAKES LIMITED", Кипр - Сметанин А.И. - дов. от 08.08.2012 N 275097/12 (апостиль), Товалев Б.Б. - дов. от 08.08.2012 - сроком на 1 год N 27502/12

от ответчика (заинтересованного лица) ООО "Газкомплектброкер" - Дегтярев О.В. дов. от 18.10.2011; Шульга В.А. - дов. от 18.10.2011,

от третьего лица изв., неявка,

рассмотрев 01.08.2013 в судебном заседании кассационную жалобу Компании Уисперинг Лейкс Лимитед - истца

на решение от 13.02.2013

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Смысловой Л.А.,

и на постановление от 30.04.2013

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Солоповой А.А., Верстовой М.Е., Трубицыным А.И.,

по иску Компании "Уисперинг Лейкс Лимитед"

(WHISPERING LAKES LIMITED, Кипр)

о понуждении заключить договор купли-продажи недвижимого имущества

к ООО "Газкомплектброкер"

третье лицо: Управление Росреестра по Москве

УСТАНОВИЛ:

Компания "WHISPERING LAKES LIMITED" (Компания "Уисперинг Лейкс Лимитед", далее - истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском о понуждении общества с ограниченной ответственностью "Газкомплектброкер" (далее - ООО "Газкомплектброкер", ответчик) к заключению договора купли-продажи недвижимого имущества - нежилого здания площадью 2 796,4 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, Гагаринский пер., д. 25.

ООО "Газкомплектброкер" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Компании "Уисперинг Лейкс Лимитед" о понуждении к заключению договора купли-продажи доли в размере 50% в праве собственности на нежилое здание площадью 2 796,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, Гагаринский пер., д. 25, на основании соглашения без номера и даты (дело N А40-27924/11-16-257).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.04.2011 арбитражные дела N А40-148076/10-125-817 и N А40-27924/11-16-257 объединены в одно производство с присвоением объединенному делу номера N А40-148076/10-125-817.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Росреестра по Москве.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2011, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011, исковые требования WHISPERING LAKES LIMITED к ООО "Газкомплектброкер" удовлетворены.

Суд обязал ООО "Газкомплектброкер" заключить с WHISPERING LAKES LIMITED договор купли-продажи недвижимого имущества - вновь выстроенного здания, расположенного по адресу г. Москва, Гагаринский переулок, д. 25, кадастровый (условный) номер 77-77-12/009/2010-273, общей площадью 2796,4 кв.м. по цене 520.000.000 рублей, включая НДС, с условием о зачете в счет покупной цены 416.000.000 рублей, внесенных в качестве обеспечения по предварительному договору от 21.08.2008, с условием передачи ООО "Газкомплектброкер" недвижимого имущества WHISPERING LAKES LIMITED в фактическое пользование не позднее трех дней с момента государственной регистрации перехода права собственности на здание к WHISPERING LAKES LIMITED.

В удовлетворении исковых требований ООО "Газкомплектброкер" к WHISPERING LAKES LIMITED о понуждении заключить договор купли-продажи доли в размере 50% в праве собственности на вновь выстроенное здание, расположенное по адресу г. Москва, Гагаринский пер., владение 25, общей площадью 2796,4 кв.м. по цене 18.000.000 долларов США, отказано. Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 03 ноября 2011 года решение Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2011 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011 по делу N А40-148076/10-125-817 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При повторном рассмотрении дела истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил ходатайство об уточнении предмета исковых требований, в котором просил обязать ответчика заключить с истцом основной договор купли-продажи здания общей площадью 2 796,4 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, Гагаринский пер., д. 25, о понуждении ответчика к передаче спорного здания, об обязании ответчика произвести государственную регистрацию права собственности на спорное здание.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 февраля 2013 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2013, в удовлетворении исковых требований Компании "WHISPERING LAKES LIMITED" отказано. В удовлетворении требований ООО "Газкомплектброкер" к Компании WHISPERING LAKES LIMITED о понуждении заключить договор купли-продажи доли в размере 50% в праве собственности на нежилое здание площадью 2 796,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, Гагаринский пер., д. 25, отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, истец - Компания "WHISPERING LAKES LIMITED" (Компания "Уисперинг Лейкс Лимитед"), обратилась с кассационной жалобой, в которой просит принятые судебные акты отменить в части отказа истцу в удовлетворении заявленных требований и принять новый судебный акт, которым требования Компании "WHISPERING LAKES LIMITED" к ООО "Газкомплектброкер" удовлетворить.

Заявитель кассационной жалобы ссылается на то, что судом по одному и тому же договору сделаны два противоположных вывода - об истечении срока действия договора и о незаключенности договора; на то, что судами сделаны выводы, противоречащие материалам дела, а также на неправильное примение норм материального права.

В заседании суда кассационной инстанции заявитель поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, просил кассационную жалобу удовлетворить.

Представители ответчика возражали против доводов кассационной жалобы.

Третье лицо - Управление Росреестра по Москве, участвующее в деле, надлежаще извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своего представителя в суд кассационной инстанции не направило, что, согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика, проверив в порядке статьи 284, 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что обжалуемые судебные акты не подлежат отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, 21 августа 2008 года между ООО "Газкомплектброкер" (Истец) и WHISPERING LAKES LIMITED (Ответчик) был заключен предварительный договор купли-продажи недвижимого имущества, в соответствии с которым Истец и Ответчик приняли на себя обязательства заключить в будущем Основной договор купли-продажи вновь построенного здания общей площадью 2.672,2 кв.м., расположенного по адресу: город Москва, Гагаринский переулок, владение 25 (далее - Здание) по цене 520.000.000 рублей, включая НДС.

Покупатель в счет оплаты цены Здания и в обеспечение обязательства заключить Основной договор перечислил Продавцу обеспечительный платеж в размере 416.000.000 рублей.

В соответствии с п. 2.1. Предварительного договора Основной договор должен был быть заключен не позднее 10 (десяти) календарных с момента государственной регистрации права собственности Продавца на Здание и получения Продавцом Свидетельства о государственной регистрации права собственности на Здание.

По окончанию строительно-монтажных работ площадь Здания увеличилась до 2.796,4 кв. м.

03 июня 2010 года Истцом было получено Свидетельство о государственной регистрации права собственности на Здание, выданное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии Свидетельство 77 AM N 578684 от 03 июня 2010 г. о государственной регистрации права на объект недвижимости - нежилое здание, площадью 2796,4 кв. м. расположенное по адресу: г. Москва, Гагаринский переулок, д. 25, кадастровый (или условный) номер 77-77-12/009/2010-273, о чем в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним 03 июня 2010 г. сделана запись регистрации N 77-77-12/009/2010-273.

В судебных актах указано и судами установлено, что срок, указанный в п. 2.1 предварительного договора, не может быть признан определенным, следовательно, основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора, то есть в срок до 21 августа 2009 года, либо в течение этого срока стороны по договору должны были осуществить действия, направленные на заключение основного договора.

Суды исследовав материалы дела, установили следующее:

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В силу пункта 4 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предварительный договор должен содержать существенные условия основного договора. В соответствии с пунктом 1 "Предмет договора" предварительного договора стороны согласовали цену договора купли-продажи здания, для характеристики которого применили несколько критериев, а именно: - точная площадь и адрес (п. 1.1 договора) - перечень помещений (п. 1.2 договора) - характеристики земельного участка (п. 1.3 договора). Именно на заключение в последующем договора купли-продажи здания, отвечающего всем этим критериям, и было направлено волеизъявление сторон при заключении предварительного договора. Стоимость этого здания была определена сторонами в предварительном договоре.

Предварительным договором предусмотрено обязательство сторон заключить договор купли-продажи объекта недвижимости с определенными признаками, одним из которых является площадью здания, которая была определена в размере - 2.672,2 кв.м. и стоимостью 520 миллионов рублей. Более того, заключая предварительный договор, стороны посчитали условие о площади здание как одно из существенных условий будущего договора купли-продажи. В соответствии со статьей 555 Гражданского кодекса Российской Федерации договор купли-продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. Исходя из условий предварительного договора, стороны согласовали цену здания конкретной точно определенной площади. На продажу здания конкретной площади по конкретной цене было направлено волеизъявление продавца при заключении предварительного договора.

По утверждению истца и предоставленным им в материалы дела копии письма с предложением заключить основной договор купли-продажи и проекте договора купли-продажи в качестве предмета договора значилось здание площадью 2.672,2 кв.м. Вместе с тем, здания площадью 2.672,2 кв.м. и с указанными в пункте 1.2 договора техническими характеристиками не существовало ни на момент подписания предварительного договора, ни на момент сдачи вновь построенного здания в эксплуатацию и получения свидетельства о праве собственности.

Сторонами никакие изменения в предварительный договор относительно площади здания и его стоимости не вносились и не согласовывались.

Кроме того, суды исследовав материалы дела, установили, что до момента истечения годичного срока истцом не были совершены действия, направленные на заключение основного договора, и, кроме того, суды пришли к выводу о том, что существенные условия предварительного договора не соответствуют сведениям об объекте недвижимости, который включен в ЕГРП и находился в собственности ответчика в момент заключения предварительного договора и находится на момент рассмотрения спора, а также не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора купли-продажи, в силу чего по предварительный договор посчитали незаключенным со ссылкой на ст.ст. 432, 554, 555 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Судами также исследован довод ответчика о неполучении письма N 14/12 от 17.08.2009 г. с предложением о заключении основного договора купли-продажи, в связи с чем пришли к выводу о наличии противоречивых сведений относительно надлежащего направления истцом ответчику проекта основного договора, не позволяющих прийти к однозначному выводу о направлении (либо не направлении) вышеуказанного письма, в связи с чем суды также пришли к выводу о том, что истец не вправе требовать от ответчика исполнения обязанности заключить основной договор в порядке ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Довод заявителя кассационной жалобы, ранее также изложенный апелляционной жалобе, о том, что суды не применили разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащиеся в пункте 8 Постановления Пленума от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", правомерно ранее отклонен судом апелляционной инстанции и с ним соглашается суд кассационной инстанции, поскольку все денежные средства, подлежавшие уплате по предварительному договору купли-продажи ответчику в сумме 520 млн. руб., находятся в распоряжении истца и ответчику не уплачены.

Остальные доводы кассационной жалобы направлены на переоценку обстоятельств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13.02.2013 и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2013 по делу N А40-148076/10-125-817 оставить без изменения, кассационную жалобу Компании WHISPERING LAKES LIMITED, Кипр - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.А.Зверева

Судьи

Н.Д.Денисова В.В.Петрова