Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 декабря 2008 г. N Ф05-10334/08 по делу N А40-26551/2008

г. Москва

15 декабря 2008 г.

Дело N А40-26551/08-127-76

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 декабря 2008 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Жукова А.В.

судей Алексеева А.В., Черпухиной В.А.

при участии в заседании:

от заявителя: Блашкова Е.М. дов. 05.08.08

от ответчика: Изарова С.И. дов. 17.12.07

рассмотрев 10.12.2008 г. в судебном заседании кассационную жалобу ответчика ИФНС России N 31 по г.Москве

на решение от 23.06.08

Арбитражного суда г.Москвы

принятое Кофановой И.Н.

на постановление от 01.09.2008 г. N 09АП-9984/08-АК

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое Сафроновой М.С., Марковой Т.Т., Солоповой Е.А.

по заявлению ООО "Прогресс"

о признании решения недействительным, незаконным бездействия

к ИФНС России N 31 по г.Москве

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.06.2008 г. удовлетворены требования ООО "Прогресс" (далее - общество, заявитель) о признании незаконным решения ИФНС России N 31 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция) от 18.02.2008 N 1500 "О приостановлении операций налогоплательщика (плательщиков сбора) или налогового агента в банке", а также о признании незаконным бездействия должностных лиц инспекции, выразившегося в непринятии в период с 18.02.2008 по 17.03.2008 решения, отменяющего названное решение инспекции.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2008 г. указанное решение суда оставлено без изменения.

Инспекция не согласилась с принятыми судебными актами и обратилась в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и постановление судов и отказать в удовлетворении заявленных обществом требований.

В судебном заседании представитель инспекции поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представитель общества возражал против удовлетворения кассационной жалобы, считая принятые по делу акты законными и обоснованными.

Законность принятых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Московского округа в порядке, установленном статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установил суд, решением инспекции от 18.02.2008 N 1500 приостановлены операции общества по счету в банке в связи с неисполнением им обязанности по представлению в налоговый орган налоговой декларации по НДС за декабрь 2007 г.

Данное решение принято инспекцией на основании проведенного ею допроса Гилязтдинова Ф.Г., числящегося в соответствии с регистрационными документами учредителем общества.

Согласно данному допросу Гилязтдинов Ф.Г. не учреждал общество, приказов о назначении генеральных директоров этого общества, в том числе Белова О.В. не издавал и не подписывал, никакого отношения к деятельности организации не имел.

Поскольку представленная обществом налоговая декларация за декабрь 2007 г. подписана Беловым О.В., налоговый орган сделал вывод о ее подписании неуполномоченным лицом, и в связи с этим - о непредставлении декларации. На основании п. 3 ст. 76 НК РФ налоговый орган принял спорное решение от 18.02.2008 г.

18.03.2008 г. общество поставлено на учет в налоговый орган ИФНС России по г. Кирову, при этом приостановление операций по счету не отменено.

Не согласившись с принятым решением, а также с бездействием налогового органа общество обратилось с заявлением в арбитражный суд о признании ненормативного акта налогового органа недействительным.

Арбитражный суд г.Москвы, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что у инспекции не было оснований для принятия оспариваемого решения, а также о незаконности бездействия инспекции, выразившегося в непринятии решения об отмене приостановления операций по счетам.

Суд апелляционной инстанции поддержал выводы суда первой инстанции.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, Федеральный арбитражный суд Московского округа приходит к выводу, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

В жалобе налоговый орган ссылается на то, что Гилязтдинов Ф.Г. не утверждал Общество, доверенности на право создания юридических лиц не давал, приказы по созданию данной организации, по назначению и смене руководителей не подписывал, а неустановленными физическими лицами было создано ООО "Прогресс" с целью ухода от налогообложения.

В обоснование данного довода налоговый орган ссылается на протокол опроса Гилязтдинова Ф.Г. от 16.02.2008 г. (л.д.82-87).

Судебные инстанции, отклоняя доводы налогового органа указали, что в решении по делу N А40-65347/07-140-372, в котором участвовали те же лица, было отражено, что протокол опроса свидетеля от 16.02.2008 г., представленный налоговой инспекцией не может быть принят во внимание в связи с тем, что из данного протокола не следует, кого именно опрашивал налоговый орган.

Однако, суд не принял во внимание, что в судебном заседании по делу N А40- 65347/07-140-372 был представлен не полный вариант протокола опроса свидетеля от 16.02.2008 г. (на трех листах), полный вариант данного документа на шести листах был представлен вместе с отзывом по данному делу (л.д.82-87). Из представленного протокола следует, что опрос произведен в отношении Гилязтдинова Ф. Г.

Таким образом, суд кассационной инстанции считает, что выводы суда о признании недействительным решения налогового органа, а также признании незаконным бездействия инспекции не основаны на имеющихся в материалах дела доказательствах.

В связи с этим при новом рассмотрении дела, суду следует дать оценку протоколу опроса Гилязтдинова Ф.Г. от 16.02.2008 г.(л.д.82-87), установить подписана ли представленная обществом 14.02.2008 г. налоговая декларация по НДС за декабрь 2007 г. уполномоченным лицом.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 23.06.08. Арбитражного суда г.Москвы по делу N А40-26551/08-127-76 и постановление от 01.09.08 Девятого арбитражного апелляционного суда отменить. Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

Председательствующий

А.В.Жуков

Судьи

С.В.Алексеев В.А.Черпухина