Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 декабря 2010 г. N Ф05-14708/10 по делу N А40-47058/2010

г. Москва

23 декабря 2010 г.

Дело N А40-47058/10-127-223

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Бочаровой Н.Н.,

судей Тетёркиной С.И., Шишовой О.А.

при участии в заседании:

от заявителя - Сухова Е.Я. дов-ть от 01.03.10 N 2916;

от заинтересованного лица - Волобоев М.В. дов-ть от 08.11.10 N 18487;

рассмотрев 16.12.2010 в судебном заседании кассационную жалобу

ОАО "РусГидро"

на решение от 13.07.2010

Арбитражного суда г.Москвы,

принятое судьей Кофановой И.Н.

на постановление от 28.09.2010

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Кольцовой Н.Н., Крекотневым С.Н., Голобородько В.Я.,

по заявлению ОАО "РусГидро"

о признании недействительным решения

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "РусГидро" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (далее - инспекция, налоговый орган) от 13.04.2009 N 03-1-23/066 "Об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010, в удовлетворении требований заявителя отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке статей 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой общества. В жалобе общество просит отменить судебные акты, как принятые с нарушением и неправильным применением судами норм материального и процессуального права, и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В отзыве на кассационную жалобу инспекция ссылается на то, что принятые по делу судебные акты являются законными, и просит кассационную жалобу налогового органа оставить без удовлетворения.

В заседании суда кассационной инстанции представитель общества поддержал доводы кассационной жалобы.

Представители налогового органа возражали против ее удовлетворения по мотивам, изложенным в судебных актах и отзыве на кассационную жалобу.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм процессуального права, доводы кассационной жалобы и возражений относительно них, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, по результатам проведенной в отношении общества выездной налоговой проверки инспекцией вынесено решение от 13.04.2009 N 03-1-23-/066 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу уменьшены убытки, исчисленные обществом при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2006 год в размере 21 045 801 рубль.

Основанием для вынесения оспариваемого решения послужили выводы налогового органа о том, что заявителем в нарушение статей 54, 248, 250 Налогового кодекса Российской Федерации неправомерно занижена налоговая база по налогу на прибыль на сумму 21 045 801 рубль в результате невключения в состав внереализационных доходов суммы передаваемого имущественного права за реализованные акции, что повлекло завышение убытков по налогу на прибыль за 2006 год в размере 21 045 801 рубль.

В рамках проверки налоговым органом установлено, что ОАО "РусГидро" в 2006 году осуществило дополнительный выпуск акций номиналом 2 906 463 740 рублей и разместило их, передав ОАО РАО "ЕЭС России" за 2 935 528 378 рублей. Оплата акций осуществлялась путем передачи имущества на сумму 2 935 528 378 рублей.

Сумма НДС в размере 21 045 801 рубль восстановлена ОАО РАО "ЕЭС России" и заявлена ОАО "РусГидро" к налоговому вычету (ДТ 68 "Расчеты с бюджетом" - Кт 19 "Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям"), что подтверждается оборотно-сальдовыми ведомостями по соответствующим счетам.

Данная сумма восстановленного НДС указана в справочном порядке в актах приема-передачи имущества и имущественных прав от 24.08.2006.

В ходе проверки установлено, что помимо операций при продаже акций (оплаты номинала акций - 2 906 463 740 рублей, получения эмиссионного дохода - 29 064 637 рублей 40 копеек, заявления вычетов - 21 045 801 рубль), налогоплательщиком отражено получение дохода в размере 21 045 801 рубль.

Данная сумма отражена заявителем на счете 83 "Добавочный капитал" как эмиссионный доход (помимо 2 906 463 740 рублей), однако ни договором от 24.08.2006, ни приложениями к данному договору 21 045 801 рубль в счет уплаты передаваемых акций не предусмотрен (не является эмиссионным доходом) и, соответственно, не включается в первоначальную стоимость финансовых вложений и не учитывается в стоимости передаваемого права.

Сумма в размере 21 045 801 рубль налогоплательщиком отражена в бухгалтерском учете (Дт 75 "Расчеты с учредителями" Кт75, Дт "Расчеты с бюджетом" - Кт 19).

На основании этого, налоговый орган пришел к выводу, что спорная сумма НДС является безвозмездно полученным имущественным правом (не охваченным условиями договора от 24.08.006 N 10) и в соответствии с пунктом 8 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации является внереализационным доходом общества, подлежащим обложению налогом на прибыль.

Отказывая в удовлетворении требования заявителя, суды исходили из того, что доход в виде превышения цены размещения акций и их номинальной стоимости отражен заявителем на счете 83 "Добавочный капитал" в сумме 29 064 637 рублей 40 копеек. Заявителем принята к вычету сумма восстановленного НДС в размере 21 045 801 рубль. Таким образом, по операциям размещения акций общество получило как имущество стоимостью 2 935 528 378 рублей, так и имущественное право на возмещение НДС на сумму 21 045 801 рубль. Следовательно, стоимость имущества в сумме 21 045 801 рубль передана безвозмездно, поскольку не является ни эмиссионным доходом (разницей между стоимостью акций и ценой их размещения), ни имущественным правом, переданным в качестве вклада в уставный капитал.

До 2007 года доходы в виде сумм НДС, подлежащих налоговому вычету у принимающей организации в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал не были поименованы в статье 251 Кодекса.

Соответствующие изменения внесены пунктом 25 статьи 1 Федерального закона от 24.07.2007 N 216-ФЗ "О внесении в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", где пункт 1 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации дополнен пунктом 3.1, согласно которому при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде сумм НДС, подлежащих налоговому вычету у принимающей организации в соответствии с главой 21 Кодекса при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов.

Учитывая, что установленный статьей 251 Налогового кодекса Российской Федерации перечень доходов, которые могут быть исключены из налогообложения, закрыт, то до 2008 года у организации отсутствовали основания для исключения спорной суммы из состава внереализационных доходов для налогообложения.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 248 Налогового кодекса Российской Федерации к доходам относятся доходы от реализации и внереализационные доходы.

В соответствии с пунктом 8 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации внереализационными доходами налогоплательщика признаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 настоящего Кодекса.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером).

Статьей 277 Кодекса определены особенности исчисления налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставной (складочный) капитал (фонд) организации.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 277 Налогового кодекса Российской Федерации при размещении эмитированных акций (долей, паев) у налогоплательщика-эмитента не возникает прибыли (убытка) при получении имущества (имущественных прав) в качестве оплаты за размещаемые им акции (доли, паи), а у налогоплательщика-акционера (участника, пайщика) не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещаемых акций (долей, паев).

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 277 Кодекса установлено, что стоимость приобретаемых акций (долей, паев) признается равной стоимости вносимого имущества, определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении.

Согласно абзацу 3 указанной нормы эмитент (общество) принимает имущество по стоимости, которая определяется по данным налогового учета учредителя на дату перехода права собственности.

Согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению в случае передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооператива.

Указанной обязанности корреспондирует право лица, получившего названное имущество в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал, на предъявление к вычету суммы налога, восстановленного акционером (участником, пайщиком) в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 170 Кодекса (пункт 11 статьи 171 Кодекса).

Таким образом, поскольку при передаче имущества в уставный капитал прибыль или убыток ни у передающей, ни у принимающей стороны не возникает, сумма НДС, восстановленная акционером при передаче имущества в уставный капитал, также не является доходом у эмитента, а подлежит вычету в установленном порядке.

Отражение суммы НДС по основным средствам, принятым в качестве взноса в уставный (складочный) капитал, подлежащей налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации, в бухгалтерском учете принимающей организации по дебету счета 19 "Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям" в корреспонденции с кредитом счета 83 "Добавочный капитал" соответствует разъяснениям Минфина РФ, данном в письме от 30.10.2006 N 07-05-06/262.

Учитывая изложенное, ссылка судов на то, что соответствующие изменения в пункт 1 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации внесены с 01.01.2008 путем включения подпункта 3.1, согласно которому при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде сумм налога на добавленную стоимость, подлежащих налоговому вычету у принимающей организации в соответствии с главой 21 Кодекса при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов, в связи с чем до 2008 года у организации отсутствовали основания для исключения спорной суммы из состава внереализационных доходов для налогообложения, суд кассационной инстанции считает неверным, поскольку и до 01.01.2008 нормы налогового законодательства не предусматривали включение сумм НДС при получении налогоплательщиком имущества в виде вклада в уставный капитал в состав внереализационных доходов, подлежащих налогообложению налогом на прибыль, а подпункт 3.1. был введен с целью устранения имеющихся разночтений в налоговом законодательстве.

Поскольку основания, предусмотренные пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для направления дела на новое рассмотрение отсутствуют, фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами первой и апелляционной инстанций, но неправильно применены нормы материального права, суд кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новое решение об удовлетворении заявленных требований.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы заявителя в размере 4 000 рублей по уплате государственной пошлины подлежат взысканию с налогового органа, 1 000 рублей - возврату заявителю, как излишне уплаченные при подаче кассационной жалобы.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2010 года по делу N А40-47058/10-127-223 отменить.

Заявление ОАО "РусГидро" о признании недействительным решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 от 13.04.2009 N 03-1-23/066 "Об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" удовлетворить.

Признать недействительным решение МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 от 13.04.2009 N 03-1-23/066 "Об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения".

Взыскать с МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 в пользу ОАО "РусГидро" 4 000 рублей судебных расходов в виде уплаченной государственной пошлины.

Возвратить ОАО "РусГидро" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлины в размере 1 000 рублей по кассационной жалобе платежным поручением от 03.11.2010 N 11640.

Председательствующий судья

Н.Н.Бочарова

Судьи

С.И.Тетёркина О.А.Шишова