Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 11 февраля 2014 г. N Ф05-17517/13 по делу N А40-40907/2013

г. Москва

11 февраля 2014 г.

Дело N А40-40907/13

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.

судей: Агапова М.Р., Кузнецова А.М.

при участии в заседании:

от заявителя: Компании Паква Инвестментс Лимитед - Курцер К.М., доверенность от 14 мая 2013 года

от заинтересованного лица: Банк России Авакян А.Р., доверенность от 2 сентября 2013 года N 355

ОАО " Седьмой континент" Ерофеева Е.А., доверенность от 27 ноября 2013 года N 784,

рассмотрев 04 февраля 2014 года в судебном заседании кассационную жалобу Банка России

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 05 августа 2013 года,

принятое судьей Сизовой О.В.,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда

от 08 ноября 2013 года,

принятое судьями Каменецким Д.В., Бекетовой И.В., Якутовым Э.В.,

по заявлению Компании Паква Инвестментс Лимитед (Pakva Investment Limited)

о признании незаконным предписания Банка России (ФСФР России) от 05 февраля 2013 года,

третьи лица: ОАО "Седьмой континент", ЗАО "ВТБ регистратор"

УСТАНОВИЛ:

Компания Pakva Investments Limited обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным предписания Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) от 05 февраля 2013 года N 13-ЕК-04/3189.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2013 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2013 года, заявленные требования удовлетворены.

Банк России, не согласившись с выводами суда первой инстанции и апелляционного суда, настаивает на отмене состоявшихся по делу судебных актов в связи с неправильным применением норм материального права. По мнению заявителя кассационной жалобы, судами неверно установлен предмет настоящего спора и не приняты во внимание доводы Банка России, обосновывающие наличие оснований для направления Предписания, а также его действительность, в связи с чем, необоснованно и незаконно применен правовой механизм, установленный частью 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Дисбаланс учетной системы возник ввиду допущенных Заявителем, Обществом и ООО "Специализированная регистрационная компания "Регион" (далее - Регистратор) нарушений сроков и процедуры выкупа ценных бумаг Общества, предусмотренной статьей 84.8 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закона об акционерных обществах), в том числе депозитарии не получили законных оснований для списания ценных бумаг со счетов депо клиентов и, следовательно, не имели права их списывать, что и привело к превышению количества акций, совокупно учитываемых на счетах депо владельцев в системе депозитарного учета, над общим количеством размещенных акций Общества.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы и требования кассационной жалобы.

Представители Компании Паква Инвестментс Лимитед, ОАО " Седьмой континент", в судебном заседании и представленном отзыве, возражая против удовлетворения кассационной жалобы, указали на законность и обоснованность судебного акта и отсутствии оснований к отмене.

Федеральный арбитражный суд Московского округа, изучив материалы дела, заслушав и обсудив доводы и возражения сторон, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального права и соблюдения норм процессуального права, находит судебные акты подлежащими отмене в связи с неправильным применением норм материального права.

В силу статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения или действия (бездействия) незаконным являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, действием или бездействием гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

По правилам части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном этим Кодексом.

Системный анализ указанных норм свидетельствует о том, что ненормативный акт может быть проверен на соответствие его закону, по заявлению лица, чьи права оспариваемым ненормативным актом нарушены.

Признавая недействительным предписание ФСФР России суды исходили из того, что оспариваемое предписание, препятствующее представлению регистратором списка акционеров и соответственно проведению внеочередного общего собрания акционеров, нарушает права компании Паква Инвестментс Лимитед. Применив положения части 2 статьи 69 АПК РФ суды указали на то, что в рамках дела А40-139538/12 установлено соблюдение требований статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" при осуществлении Компанией Pakva Investments Limited выкупа ценных бумаг ОАО "Седьмой Континент" как лицом, которое приобрело более 95 процентов акций открытого акционерного общества, доказыванию не подлежит. В связи с тем, что оспариваемое предписание, основанное на обратном утверждении, не может быть признано соответствующим закону.

Указанные выводы судов сделаны на основании неправильного применения норм материального права и с нарушением норм процессуального права.

У суда отсутствовали как процессуальные, так и материальные основания для применения статьи 69 АПК РФ, поскольку в настоящем случае рассматривается не вопрос о праве Заявителя на выкуп ценных бумаг Общества, а законность направления Предписания о приостановлении всех операций в реестре владельцев ценных бумаг Общества в связи с дисбалансом учетной системы, возникшим в результате неправомерных действий Заявителя, Регистратора и Общества, в ходе осуществления процедуры принудительного выкупа ценных бумаг, соответственно проверка соблюдения требований действующего законодательства при осуществлении процедуры выкупа ценных бумаг Общества.

Даже при условии законности, в силу решения суда, требований Заявителя о выкупе ценных бумаг, а также сделок совершенных в рамках процедуры выкупа ценных бумаг, тем не менее, последующие действия Заявителя и Общества в ходе принудительного выкупа, совершенные с нарушением требований закона, являются самостоятельным основанием для направления Предписания.

Предметом рассмотрения по настоящему делу явилось предписание, выданное Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР России) от 05 февраля 2013 года N 13-ЕК-04/3189 ЗАО ВТБ Регистратор в соответствии, с пунктами 5.4.15 и 5.4.16 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 августа 2011 года N 717 "О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации", и статьи 11 Федерального закона от 05 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", в связи с наличием сведений о несоответствии количества акций ОАО "Седьмой Континент", учитываемых в "НКО ЗАО НРД", ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", ЗАО КБ "Ситибанк", ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО и Банке ВТБ ОАО и на счетах депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг общества. ЗАО ВТБ Регистратор предписано с даты получения данного предписания приостановить проведение всех депозитарных операций с ценными бумагами общества, в том числе информационных по запросам любых лиц, за исключением ФСФР России, судебных, следственных и иных уполномоченных государственных органов, о чем не позднее дня, следующего за днем получения данного предписания, посредством факсимильной связи с последующим письменным подтверждением представить в ФСФР России отчет об исполнении данного предписания.

Как установлено судами в ходе разрешения спора, основанием для выдачи предписания послужили поступившие в июле 2012 года в ФСФР России уведомления от "НКО ЗАО НРД", ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания, ЗАО КБ "Ситибанк", ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО, Банк ВТБ ОАО, содержащие сведения о несоответствии количества акций ОАО "Седьмой Континент", учитываемых в указанных депозитариях и на счетах депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг общества. Данное несоответствие привело к превышению количества акций, совокупно учитываемых на счетах депо владельцев в системе депозитарного учета, над общим количеством размещенных акций общества на 2 814 003 штуки, что соответственно привело к дисбалансу учетной системы. Указанное предписание выдано в целях недопущения ситуации создающей угрозу правам и законным интересам акционерам общества. Таким образом, в системе учета прав на ценные бумаги Общества до момента направления Предписания учитывалось более 100% размещенных акций Общества.

Полномочия ФСФР России по выдаче обязательного предписания предусмотрены пунктом 5.4.15 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 29 августа 2011 года N 717 "О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации", статьей 11 Федерального закона от 05 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"( далее - Закон о защите прав инвестров), пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22 апреля 1996 годаN 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

При этом в соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 11 Закона о защите прав инвесторов и пунктом 5.4.16 Положения о службе, ФСФР России в случае выявления нарушения прав и законных интересов инвесторов профессиональным участником или в случае, если совершаемые профессиональным участником действия создают угрозу правам и законным интересам инвесторов, вправе своим предписанием запретить или ограничить проведение профессиональным участником отдельных операций на рынке ценных бумаг на срок до шести месяцев.

Наличие у ФСФР России на 5 февраля 2013 года сведений о несоответствии количества акций ОАО "Седьмой Континент", учитываемых в "НКО ЗАО НРД", ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", ЗАО КБ "Ситибанк", ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО и Банке ВТБ ОАО и на счетах депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг общества, т.е. дисбалансе учетной системы установлено судами при рассмотрении данного дела. Необходимость направления предписания обусловлена тем фактом, что дисбаланс учетной системы означает расхождение в количестве акций, учитываемых в реестре акционеров и на счетах депо. В данный момент на счетах депо отражены записи о 103,75% фактически размещенных акций ОАО "Седьмой континент". Таким образом, размер уставного капитала, рассчитанный исходя из количества ценных бумаг, учитываемых на счетах депо, превышает действительный размер уставного капитала.

Указанная ситуация приводит к ограничению прав акционеров на получение дивидендов, т.к. общая сумма, выплачивая в качестве дивидендов, будет распределяться с учетом 3,75% акиий, на которые превышен реальный уставный капитал. Таким образом, размер дивидендов, приходящийся на одну акцию, а также сумма дивидендов, подлежащая выплате каждому из акционеров, снизится. Аналогичная ситуация будет возникать при определении количества голосов. Принадлежащих акционерам, определении кворума общего собрания акционеров, а также при расчете размера имущества общества, причитающегося акционеру в случае его ликвидации.

Также изложенное означает, что на счетах депо учитываются 3,75% акций, в оплату которых не вносились деньги или иное имущество при формировании уставного капитала общества.

Указанные обстоятельства сторонами не оспаривались.

При таких обстоятельствах, в связи с превышением количества акций, совокупно учитываемых на счетах депо владельцев в системе депозитарного учета, над общим количеством размещенных акций Общества, и на основании пункта 2 статьи 14 Закона о защите прав инвесторов, ФСФР России правомерно направила в адрес Депозитариев и регистратора, осуществляющего ведение реестра акционеров Общества, предписания о приостановлении операций с акциями Общества.

В связи с указанным, у судов отсутствовали основания для признания оспариваемого предписания недействительным в судебном порядке, поскольку вынесено уполномоченным органом исполнительной власти, соответствует требованиям Федерального закона от 05 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных инвесторов на рынке ценных бумаг", Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Приказа ФСФР России от 11 июля 2006 года N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества".

Поскольку фактические по делу на основании полного и всестороннего исследования фактических обстоятельств по делу, а ошибочность выводов судебных инстанций связана с неправильным применением норм материального права, суд кассационной инстанции в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации счел возможным не передавая дело на новое рассмотрение принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2013 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2013 года по делу N А40-40907/13 отменить. В удовлетворении заявленных Компанией Паква Инвестментс Лимитед требований отказать.

Председательствующий

Р.Р. Латыпова

Судьи

М.Р. Агапов А.М. Кузнецов