Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25 февраля 2014 г. N Ф05-17810/13 по делу N А40-53367/2013

г. Москва

25 февраля 2014 г.

Дело N А40-53367/13

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 февраля 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Агапова М.Р.

судей Борзыкина М.В., Туболец И.В.

при участии в заседании:

от заявителя Паква Инвестментс Лимитед Курцера К.М. по доверенности от 14 мая 2013 года

от ответчика Центрального Банка Российской Федерации Авакяна А.Р. по доверенности N 355 от 02 сентября 2013 года

третьих лиц Банка ВТБ (открытое акционерное общество) Киселевой Е.В. по доверенности от 15 июля 2013 года N 350000/1298-Д

Открытого акционерного общества "Седьмой Континент" Ерофеева Е.А. по доверенности N 784 от 27 ноября 2013 года

рассмотрев 18 февраля 2014 года в судебном заседании кассационную жалобу ответчика Центрального Банка Российской Федерации

на решение от 16 июля 2013 года

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Каменской О.В.

на постановление от 28 октября 2013 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Бекетовой И.В., Свиридовым В.А., Якутовым Э.В.

по делу N А40-53367/13

по заявлению Паква Инвестментс Лимитед (Pakva Investments Limited) к Центральному Банку Российской Федерации (Банк России, ОГРН 1037700013020) о признании недействительным предписания Федеральной службы по финансовым рынкам, третьи лица Банк ВТБ (открытое акционерное общество) (ОГРН 1027739609391), Открытое акционерное общество "Седьмой Континент" (ОАО "Седьмой Континент", ОГРН 1027700093343), Закрытое акционерное общество ВТБ Регистратор (ОГРН 1045605469744)

УСТАНОВИЛ:

Федеральной службой по финансовым рынкам в соответствии с пунктами 5.4.15 и 5.4.16 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.08.2011 N 717 "О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации" и статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", в связи с наличием сведений о несоответствии количества акций Открытого акционерного общества "Седьмой Континент" учитываемых в Небанковской кредитной организации закрытом акционерном обществе "Национальный расчетный депозитарий", Закрытом акционерном обществе "Депозитарно-Клиринговая Компания", Закрытом акционерном обществе коммерческом банке "Ситибанк", "ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО" (закрытое акционерное общество) и Банке ВТБ (открытое акционерное общество) и на счетах депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг Открытого акционерного общества "Седьмой Континент" было направлено Банку ВТБ (открытое акционерное общество) предписание N 13-ЕК-04/3184 от 05.02.2013. Банку ВТБ (открытое акционерное общество) предписано с даты получения данного предписания приостановить проведение всех депозитарных операций с ценными бумагами Открытого акционерного общества "Седьмой Континент", в том числе информационных по запросам любых лиц, за исключением ФСФР России, судебных, следственных и иных уполномоченных государственных органов, о чем не позднее дня, следующего за днем получения данного предписания, посредством факсимильной связи с последующим письменным подтверждением представить в ФСФР России отчет об исполнении данного предписания.

Паква Инвестментс Лимитед (далее - заявитель, компания) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением, о признании недействительным предписания Федеральной службы по финансовым рынкам (далее - ФСФР России) N 13-ЕК-04/3184 от 05.02.2013 адресованного Банку ВТБ (открытое акционерное общество), как нарушающего права компании предусмотренные статьей 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Банк ВТБ (открытое акционерное общество) (далее - ОАО Банк ВТБ), Открытое акционерное общество "Седьмой Континент" (далее - ОАО "Седьмой Континент"), Закрытое акционерное общество ВТБ Регистратор.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2013, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2013, заявленные компанией требования удовлетворены, оспоренное предписание признано недействительным и отменено.

В кассационной жалобе Центральный Банк Российской Федерации (далее - Банк России) процессуальный правопреемник Федеральной службы по финансовым рынкам просит отменить принятые по делу решение от 16.07.2013 и постановление от 28.10.2013, как незаконные и необоснованные и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных компанией требований. При этом указывается на неправильное применение судами норм материального права и несоответствие выводов судов установленным ими обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель Банка России поддержал доводы и требования кассационной жалобы, а представители Паква Инвестментс Лимитед, ОАО "Седьмой Континент", ОАО Банк ВТБ возражали против удовлетворения жалобы, указывая на несостоятельность её доводов.

Извещенный в установленном порядке о времени и месте рассмотрении дела представитель Закрытого акционерного общества ВТБ Регистратор в судебное заседание не явился.

Проверив правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального и материального права, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно жалобы, арбитражный суд кассационной инстанции находит кассационную жалобы подлежащей удовлетворению, обжалуемые судебные акты подлежащими отмене как принятые с нарушением норм права.

Как установлено судами при рассмотрении дела Паква Инвестментс Лимитед является акционером ОАО "Седьмой Континент".

30.07.2012 Паква Инвестментс Лимитед было получено письмо от ОАО Банк ВТБ о том, что поручение компании N 8 от 27.07.2012 о зачислении 2 816 121 акции ОАО "Седьмой Континент", государственный регистрационный номер 1-02-00462-Н, на счет депо 7588 оставлено без исполнения на основании п. 4.5.2. Условий осуществления депозитарной деятельности: ценные бумаги являются объектом предписания уполномоченных государственных органов о приостановлении операций.

ФСФР России в связи с наличием сведений о несоответствии количества акций ОАО "Седьмой Континент" учитываемых в Небанковской кредитной организации закрытом акционерном обществе "Национальный расчетный депозитарий", Закрытом акционерном обществе "Депозитарно-Клиринговая Компания", Закрытом акционерном обществе коммерческом банке "Ситибанк", "ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО" (закрытое акционерное общество) и ОАО Банке ВТБ и на счетах депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг ОАО "Седьмой Континент" было направлено ОАО Банку ВТБ предписание N 13-ЕК-04/3184 от 05.02.2013. ОАО Банку ВТБ предписано с даты получения данного предписания приостановить проведение всех депозитарных операций с ценными бумагами ОАО "Седьмой Континент", в том числе информационных по запросам любых лиц, за исключением ФСФР России, судебных, следственных и иных уполномоченных государственных органов.

В связи с тем, что ОАО Банк ВТБ вынесено предписание ФСФР России N 13-ЕК-04/3184 от 05.02.2013, а акции ОАО "Седьмой Континент" списанные с лицевого счета Паква Инвестментс Лимитед и зачисленные на лицевой счет номинального держателя ОАО Банк ВТБ не зачислены на счет депо 7588, компания оспорила данное предписание, как нарушающее его права.

Удовлетворяя заявленные Паква Инвестментс Лимитед требования суды первой и апелляционной инстанции исходили из того, что согласно требованиям статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, и разъяснениям данным в пункте 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта государственного органа недействительным, является, одновременно, как его несоответствие закону или иному нормативно-правовому акту, так, и нарушение указанным актом прав и охраняемых законом интересов граждан или юридических лиц.

Статьей 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предусматривалось: предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации (пункт 1); предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В случае выявления нарушения прав и законных интересов инвесторов профессиональным участником или в случае, если совершаемые профессиональным участником действия создают угрозу правам и законным интересам инвесторов, федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе своим предписанием запретить или ограничить проведение профессиональным участником отдельных операций на рынке ценных бумаг на срок до шести месяцев (пункт 2); предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг изменяются либо отменяются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в связи с вступившим в законную силу решением суда либо по инициативе указанного федерального органа исполнительной власти (пункт 3).

В соответствии с п. 5.4.15. Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, ФСФР России выдает предписания эмитентам, профессиональным участникам рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондам, управляющим компаниям, специализированным депозитариям, агентам по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, регистраторам акционерных инвестиционных фондов, лицам, осуществляющим ведение реестров владельцев инвестиционных паев, субъектам отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, субъектам отношений по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию, субъектам страхового дела, ипотечным агентам, управляющим ипотечным покрытием и специализированным депозитариям ипотечного покрытия, бюро кредитных историй, жилищным накопительным кооперативам, кредитным потребительским кооперативам, микрофинансовым организациям, иным физическим и юридическим лицам в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также саморегулируемым организациям, созданным в соответствующей сфере деятельности.

А пунктом 5.4.16. этого Положения предусмотрено, что ФСФР России запрещает или ограничивает на срок до 6 месяцев проведение профессиональным участником рынка ценных бумаг отдельных операций на рынке ценных бумаг.

Оспоренное предписание вынесено на основании статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и пунктов 5.4.15, 5.4.16 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, в связи с наличие сведений о несоответствии количества акций ОАО "Седьмой Континент", учитываемых в Небанковской кредитной организации закрытом акционерном обществе "Национальный расчетный депозитарий", Закрытом акционерном обществе "Депозитарно-Клиринговая Компания", Закрытом акционерном обществе коммерческом банке "Ситибанк", ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО (ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) и Банке ВТБ (открытое акционерное общество) (далее - Депозитарии) и на счетах Депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг ОАО "Седьмой Континент".

В связи с этим суд первой, а при повторном рассмотрении дела и апелляционной инстанции пришли к выводу об отсутствии у ФСФР России законных оснований для вынесения предписания, так как в данном предписании не приведено конкретных сведений о наличии установленного факта неправомерных действий Паква Инвестментс Лимитед, а также не указано, какие совершаемые Паква Инвестментс Лимитед действия создают угрозу правам и законным интересам инвесторов.

Кроме этого в оспариваемом предписании не указано, какие нормы Федеральных законов "О рынке ценных бумаг" и "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", нарушены профессиональным участником рынка ценных бумаг.

Согласно статье 35 Конституции Российской Федерации и статье 209 ГК РФ собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые интересы других лиц. Поэтому оспариваемое предписание ФСФР России нарушает права и законные интересы Паква Инвестментс Лимитед, поскольку препятствует совершению операции на рынке ценных бумаг.

Арбитражный суд кассационной инстанции находит, что выводы суда первой и апелляционной инстанций о неправомерности оспоренного предписания ФСФР России не соответствуют требованиям закона и установленным ими обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Как установлено судами при рассмотрении дела и подтверждается материалами дела, основанием для выдачи оспоренного предписания послужили поступившие в ФСФР России уведомления от "НКО ЗАО НРД", ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", ЗАО КБ "Ситибанк", ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО, ОАО Банк ВТБ, содержащие сведения о несоответствии количества акций ОАО "Седьмой Континент", учитываемых в указанных депозитариях и на счетах депозитариев в реестре владельцев ценных бумаг общества. Данное несоответствие привело к превышению количества акций, совокупно учитываемых на счетах депо владельцев в системе депозитарного учета, над общим количеством размещенных акций общества на 2 814 003 штуки, что соответственно привело к дисбалансу учетной системы. Таким образом, в системе учета прав на ценные бумаги ОАО "Седьмой Континент" до момента направления предписания учитывалось более 100% размещенных акций общества. Дисбаланс учетной системы означает расхождение в количестве акций, учитываемых в реестре акционеров и на счетах депо. Таким образом, размер уставного капитала, рассчитанный исходя из количества ценных бумаг, учитываемых на счетах депо, превышает действительный размер уставного капитала.

Указанная ситуация приводит к ограничению прав акционеров на получение дивидендов, т.к. общая сумма, выплачивая в качестве дивидендов, будет распределяться с учетом 3,75% акций, на которые превышен реальный уставный капитал. Таким образом, размер дивидендов, приходящийся на одну акцию, а также сумма дивидендов, подлежащая выплате каждому из акционеров, снизится. Аналогичная ситуация будет возникать при определении количества голосов принадлежащих акционерам, определении кворума общего собрания акционеров, а также при расчете размера имущества общества, причитающегося акционеру в случае его ликвидации.

Указанное предписание выдано в целях недопущения ситуации создающей угрозу правам и законным интересам акционерам ОАО "Седьмой Континент".

Полномочия ФСФР России по выдаче обязательного предписания предусмотрены пунктом 5.4.15 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 29.08.2011 N 717 "О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации", статьей 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04. 1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

При этом в соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", и пунктом 5.4.16 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, ФСФР России в случае если совершаемые профессиональным участником действия создают угрозу правам и законным интересам инвесторов, вправе своим предписанием запретить или ограничить проведение профессиональным участником отдельных операций на рынке ценных бумаг на срок до шести месяцев.

При таких обстоятельствах, у судов отсутствовали основания для признания оспариваемого предписания недействительным, поскольку оно соответствует требованиям Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных инвесторов на рынке ценных бумаг", Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Приказа ФСФР России от 11.07.2006 N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества".

Поскольку обстоятельства дела установлены на основании полного и всестороннего исследования доказательств по делу, а ошибочность выводов судов первой и апелляционной инстанций связана с неправильным применением норм материального права, суд кассационной инстанции в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Паква Инвестментс Лимитед требований.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда города Москвы от 16 июля 2013 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2013 года по делу N А40-53367/13 отменить.

В удовлетворении требований Паква Инвестментс Лимитед о признании недействительным предписания Федеральной службы по финансовым рынкам от 05 февраля 2013 года N 13-ЕК-04/3184 отказать.

Председательствующий судья

М.Р. Агапов

Судьи

М.В. Борзыкин И.В. Туболец