Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 февраля 2009 г. N Ф05-10391/08 по делу N А40-7376/2008

г. Москва

03 февраля 2009 г.

Дело N А40-7376/08-57-27

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 февраля 2009 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе

председательствующего-судьи Волкова С.В.,

судей Белозерцевой И.А., Стрельникова А.И.

при участии в заседании: от истца - ООО "Нефть-Актив" - Силкин В.В., доверенность N МС-125/Д от 12.01.09 г., удостоверение адвоката N 7973, Черняков Д.Н., доверенность от 12.01.09 г. N МС-124/д, удостоверение адвоката N 7055, от ответчиков: от ОАО "ЦМД" - Кириченко Д.А., доверенность от 13.11.08 г. N в реестре 7-1802 в порядке передоверия от Афанасьева В.Б., действующего на основании доверенности от 30.01.08 г. NА08-49-3, от ОАО "Кубанские магистарльные сети" - Денискина О.С., доверенность от 14.01.09 г. N05/01, от третьих лиц - ОАО РАО "ЕЭС России", ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" - представители не явились, надлежаще извещены (имеются почтовые уведомления о вручении судебных извещений),

рассмотрев 27 января 2009 года в судебном заседании кассационные жалобы ОАО "Кубанские магистральные сети", ОАО "Центральный Московский Депозитарий" (ОАО "ЦМД") (наименование лица, подавшего кассационную жалобу, и его процессуальное положение) на решение от 27 июня 2008 года Арбитражного суда города Москвы принятое судьей Александровой О.Е. (фамилии, инициалы судей, принявших решение, определение, постановление) и на постановление от 23 сентября 2008 года N 09АП-9870/2008-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда принятое судьями Крыловой А.Н., Елоевым А.М., Басковой С.О. (фамилии, инициалы судей, принявших решение, определение, постановление) по делу N А40-7376/08-57-27

по иску ООО "Нефть-Актив" (наименование истца)

к ОАО "Центральный Московский Депозитарий", ОАО "Кубанские магистральные сети" (наименование ответчика)

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания, протокола счетной комиссии и передаточного акта (предмет спора)

третьи лица - ОАО РАО "ЕЭС России", ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы"

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Нефть-Актив" (далее - ООО "Нефть-Актив") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "Центральный Московский Депозитарий" (далее - ОАО "ЦМД"), открытому акционерному обществу "Кубанские магистральные сети" (далее - ОАО "Кубанские магистральные сети") о признании недействительными:

1. решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Кубанские магистральные сети", проведенного 17 декабря 2007 года (протокол собрания N 5 от 21 декабря 2007 года) о реорганизации ОАО "Кубанские магистральные сети" в форме присоединения к ОАО "ФСК "ЕЭС" на условиях, предусмотренных договором о присоединении ОАО "Амурская магистральная сетевая компания", ОАО "Архангельская магистральная сетевая компания", ОАО "Астраханские магистральные сети", ОАО "Белгородская магистральная сетевая компания", ОАО "Брянская магистральная сетевая компания", ОАО "Владимирские магистральные сети", ОАО "Волгоградские магистральные сети", ОАО "Вологодские магистральные сети", ОАО "Воронежская магистральная сетевая компания", ОАО "Дагестанские магистральные сети", ОАО "Ивановские магистральные сети", ОАО "Калужская магистральная сетевая компания", ОАО "Карельские магистральные сети", ОАО "Кировские магистральные электрические сети", ОАО "Костромские магистральные сети ", ОАО "Красноярские магистральные сети", ОАО "Кубанские магистральные сети", ОАО "Курские магистральные сети ", ОАО "Липецкие магистральные сети", ОАО "Магистральная сетевая компания Ростовэнерго", ОАО "Магистральная сетевая компания", ОАО "Марийские магистральные сети", ОАО "Мордовская магистральная сетевая компания", ОАО "Нижегородская магистральная сетевая компания", ОАО "Омская магистральная сетевая компания", ОАО "Оренбургские магистральные электрические сети ", ОАО "Орловская магистральная сетевая компания", ОАО "Пензенская магистральная сетевая компания", ОАО "Пермская магистральная сетевая компания", ОАО "Петербургские магистральные сети", ОАО "Приморская магистральная сетевая компания", ОАО "Рязанские магистральные сети", ОАО "Свердловские магистральные сети", ОАО "Смоленские магистральные электрические сети ", ОАО "Тамбовская магистральная сетевая компания", ОАО "Тверские магистральные сети", ОАО "Томские магистральные сети", ОАО "Тульская магистральная сетевая компания", ОАО "Тюменская магистральная сетевая компания", ОАО "Удмуртские магистральные электрические сети", ОАО "Хабаровская магистральная сетевая компания", ОАО "Хакасская магистральная компания", ОАО "Челябинские магистральные электрические сети", ОАО "Чувашские магистральные сети", ОАО "Якутская магистральная сетевая компания", ОАО "Ярославские магистральные сети", ОАО "Бурятские магистральные электрические сети ", ОАО "Читинские магистральные сети", ОАО "Самарская Магистральная Компания", ОАО "Саратовская Магистральная Компания", ОАО "Курганская магистральная сетевая компания", ОАО "Магистральная электрическая сеть Республики Коми ", ОАО "Магистральные электрические сети Кузбассэнерго", ОАО "Ульяновские магистральные сети", ОАО "Тывинская магистральная сетевая компания", ОАО "ММСК "Юг", ОАО "ММСК "Урал", ОАО "ММСК "Сибирь", ОАО "ММСК "Северо-запад", ОАО "ММСК "Восток", ОАО "ММСК "Волга", ОАО "ММСК "Центр", ОАО РАО "ЕЭС России", ОАО "Государственный холдинг" ОАО "Миноритарный Холдинг ФСК ЕЭС" к ОАО "ФСК ЕЭС" об утверждении договора о присоединении и об утверждении передаточного акта ОАО "Кубанские магистральные сети", реорганизуемого в форме присоединения к ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы";

2. передаточного акта ОАО "Кубанские магистральные сети", реорганизуемого в форме присоединения к ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы";

3. протокола счетной комиссии от 20 декабря 2007 об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "Кубанские магистральные сети", составленного ОАО "Центральный Московский Депозитарий".

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что при подготовке к проведению общего собрания было нарушено его право как акционера на информацию о предстоящем собрании, поскольку сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров направлено истцу только 23 ноября 2007 года, в результате чего он не смог принять участие в общем собрании. Кроме того, ОАО "ЦМД" незаконно учел недействительные бюллетени и неправомерно указал в протоколе счетной комиссии решение по вопросу о реорганизации как принятое. При этом, решение о реорганизации повлекло причинение истцу убытков, связанных с уменьшением блокирующего пакета акций до миноритарного.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" (далее - ОАО ""Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы"), Российское открытое акционерное общество энергетики и электрификации "Единые Энергосистемы России (далее - ОАО РАО "ЕЭС России").

Решением от 27 июня 2008 года Арбитражный суд города Москвы признал недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Кубанские магистральные сети", проведенного 17 декабря 2007 года, оформленные протоколом собрания N 5 от 21 декабря 2007 года о реорганизации ОАО "Кубанские магистральные сети" в форме присоединения к ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", также признал недействительным передаточный акт ОАО "Кубанские магистральные сети", реорганизуемого в форме присоединения о передаче имущества и обязательств ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы".

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Суд первой инстанции исходил из несвоевременного направления истцу сообщения о проведении собрания, при этом публикация в газете "Кубанские новости" не может свидетельствовать о надлежащем извещении всех акционеров о проведении собрания, так как акционеры общества находятся не только в г. Краснодаре, но и в других регионах России.

Кроме того, бюллетени для голосования являются недействительными, так как не содержат все обязательные сведения, предусмотренные п. 4 ст. 60 ФЗ от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ (с изм. и доп.) "Об акционерных обществах". Помимо этого, не соблюдены требования к составу счетной комиссии.

Вместе с тем, истец, владеющий более четверти голосов от всего количества акций, не голосовал в отношении оспариваемого решения.

Между тем, в признании недействительным протокола счетной комиссии суд отказал, поскольку протокол как организационно-техническая часть процедуры подсчета голосов не может рассматриваться самостоятельно вне требований об оспаривании решения.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 года N 09АП-9870/2008-ГК решение оставлено без изменения, с поддержанием выводов суда первой инстанции.

Законность вынесенных решения и постановления проверяется в порядке статей 274, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационным жалобам ОАО "ЦМД", ОАО "Кубанские магистральные сети", которые считают, что при принятии обжалуемых судебных актов неправильно применены нормы материального и процессуального права, сделаны выводы, не соответствующие обстоятельствам дела, просят обжалуемые судебные акты отменить, принять новый судебный акт об отказе в иске.

По мнению заявителя кассационной жалобы ОАО "Кубанские магистральные сети", сообщение о проведении собрания было опубликовано в общедоступном печатном издании газете "Кубанские новости" и права акционеров в части уведомления нарушены не были. Кроме того, имеющиеся в бюллетенях недочеты не лишают их юридической силы, поскольку не являются существенными и неустранимыми. Помимо этого, поскольку функции счетной комиссии выполняло юридическое лицо, выводы судов о необходимости указывать количественный и персональный состав членов счетной комиссии не соответствует закону.

Заявитель кассационной жалобы ОАО "ЦМД" в своей кассационной жалобе приводит доводы об извещении истца о проведении собрания в установленный срок надлежащим образом. При этом полагает, что все требования закона в части выполнения функций счетной комиссии и к протоколу счетной комиссии были выполнены, а допущенные в бюллетенях ошибки не могут поменять результаты собрания в целом при наличии кворума и принятия решений необходимым большинством голосов.

ООО "Нефть-Актив" представлены отзывы на кассационные жалобы ОАО "ЦМД" и ОАО "Кубанские магистральные сети", в которых приведены доводы о правильном толковании арбитражным судом закона при принятии судебных актов.

Судебное заседание по рассмотрению кассационных жалоб, назначенное на 09 декабря 2008 года 15 часов 30 минут было отложено в составе председательствующего судьи Соловьева С.В., судей Петровой В.В., Стрельникова А.И. на 27 января 2009 года 10 часов 00 минут.

После отложения судебного заседания, судья Соловьев С.В. был заменен на судью Волкова С.В. (дело ранее было распределено судье Волкову С.В., затем в связи с его болезнью передано судье Соловьеву С.В., а после выхода на службу вновь возвращено в соответствии с действующей в суде инструкцией судье Волкову С.В.), кассационные жалобы рассмотрены сначала.

Представители заявителей кассационных жалоб в судебном заседании поддержали доводы своих жалоб, просили решение и постановление отменить.

Представители ООО "Нефть-Актив" в судебном заседании возражали против доводов кассационных жалоб, просили решение и постановление оставить без изменения.

Кассационным судом направлены в адрес ОАО РАО "ЕЭС России" и ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" копии определения о назначении судебного заседания по рассмотрению кассационных жалоб, о получении которых имеются почтовые уведомления, однако их представители в суд не явились.

С учетом принятых судом мер по надлежащему извещению лиц, участвующих в деле, суд кассационной инстанции, совещаясь на месте, вынес определение о рассмотрении кассационных жалоб в их отсутствие.

Выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационных жалоб, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения норм процессуального и материального права при вынесении решения и постановления, Федеральный арбитражный суд Московского округа не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующем.

Как установлено судами обеих инстанций и подтверждается имеющимися в материалах дела документами, ООО "Нефть-Актив" является акционером ОАО "Кубанские магистральные сети", владеющим 4 692 192 обыкновенных именных акций или 26,25% от уставного капитала, что подтверждается выписками по счету ДЕПО N 00071/19 на 01.11.2007 и N00071/20 на 01.02. 2008 г.

17 декабря 2007 года было проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Кубанские магистральные сети" в форме заочного голосования, оформленное протоколом от 21 декабря 2007 года и отчетом об итогах голосования, на котором приняты решения о присоединении к ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы".

Согласно пункту 1 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 8 статьи 53 настоящего Федерального закона, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио).

Пунктом 12.4. Устава ОАО "Кубанские магистральные сети" (ред. протокола 4 от 14 июня 2007 года) предусмотрено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров путем заочного голосования направляется (либо вручается) каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, публикуется обществом в газете "Кубанские новости" не позднее чем за 30 дней до даты окончания приема обществом бюллетеней.

Как установил арбитражный суд, 30 октября 2007 года, было принято решение Совета директоров оформленными протоколом N 19 заседания Совета директоров ОАО "Кубанские магистральные сети", в том числе: созвать внеочередное общее собрание акционеров в форме заочного голосования, определена дата окончания приема заполненных бюллетеней для голосования - 17 декабря 2007 года, утверждены вопросы, выносимые на голосование внеочередного общего собрания акционеров, определено, что сообщение о проведении собрания и уведомление о наличии и права акционера требовать выкупа обществом акций направляется заказным письмом либо вручается под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании, а также публикуется в газете "Кубанские новости" не позднее 16 ноября 2007 года.

Проанализировав положения норм статей 52, 54 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также Устав ОАО "Кубанские магистральные сети", арбитражный суд сделал правильный вывод о том, что опубликование сообщения о проведении собрания акционеров по вопросу реорганизации в газете "Кубанские новости" предусмотрено в качестве дополнительного способа извещении акционеров.

Между тем, суды обеих инстанций исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, касающиеся направления сообщения истцу о проведении собрания, реестр почтовых отправлений, сведения, предоставленные отделением почтовой связи N 102 001 Главного центра магистральных перевозок почты Филиала ФГУП "Почта России", установили, что сообщение о проведении собрания направлено истцу только 23 ноября 2007 года, то есть менее чем за 30 дней до проведения собрания.

Таким образом, являются правильными выводы судов о несоблюдении установленного законом срока извещения истца о проведении собрания.

Вместе с тем, суды также установили, что направленный истцу бюллетень для голосования не соответствовал требованиям пункта 4 статьи 60 Федерального закона "Об акционерных обществах", а именно не содержал информации о времени проведения общего собрания.

В связи с этим, из-за неправильного оформления бюллетеня, истцу не была представлена полная информация для голосования на общем собрании, что также нарушило его права как акционера.

Кроме того, суды установили факт неправильного заполнения бюллетеней, выразившихся в проставлении символа, указывающего на волеизъявление акционера, в поля в форме прямоугольника, предназначенного для проставления числа голосов, а не для голосования. При этом, в ряде бюллетеней не вычеркнут ни один из вариантов голосования, что свидетельствует о недостоверности сведений об итогах голосования.

Помимо этого, как установил арбитражный суд, состав счетной комиссии не соответствовал требованиям ст. 56 Федерального закона "Об акционерных обществах", поскольку протокол от 20 декабря 2007 года об итогах голосования подписан одним лицом, которое не указано в качестве члена или председателя счетной комиссии.

Между тем, положения названной статьи не освобождают регистратора, которому поручено выполнение функций счетной комиссии, от соблюдения требования к составу комиссии, которая должна состоять из не менее чем трех членов.

Указанные нарушения в своей совокупности в соответствии с п. 7 ст. 49 ФЗ "Об акционерных обществах" свидетельствуют о нарушении порядка созыва и проведения собрания, поэтому учитывая установленные судами обстоятельства, на основании полного и всестороннего исследования доказательств, выводы судов являются обоснованными и правильными.

Доводы заявителей кассационных жалоб по существу сводятся к установлению фактических обстоятельств и переоценке имеющихся в деле доказательств и выводов судов, что не входит в компетенцию кассационной инстанции, определенную нормами статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, не имеется, поэтому кассационные жалобы удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. ст. 274, 284, 286, п.1 ч.1 ст.287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 июня 2008 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 г. N 09АП-9870/2008-ГК по делу N А40-7376/08-57-27 оставить без изменения, а кассационные жалобы ОАО "Кубанские магистральные сети", ОАО "ЦМД" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

С.В. Волков

Судьи

И.А. Белозерцева А.И. Стрельников