Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 апреля 2014 г. N Ф05-1650/14 по делу N А40-66443/2013

г. Москва

14 апреля 2014 г.

Дело N А40-66443/13-84-650

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 апреля 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Долгашевой В. А.,

судей Борзыкина М. В., Ворониной Е. Ю.,

при участии в заседании:

от заявителя ОАО "Ленэнерго" - Целиков Д.В. - дов. от 19.12.2013 г. N 823-13

от ответчика ФАС России - не явился (извещен надлежаще)

от третьего лица ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" - Иванов Р.Б. - дов. от 21.03.2014 г. N б/н

рассмотрев 25 марта 2014 г. в судебном заседании кассационную жалобу ОАО "Ленэнерго"

на решение от 20 сентября 2013 года

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Сизовой О.В.,

на постановление от 25 декабря 2013 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Пронниковой Е.В., Москвиной Л.А., Захаровым С.Л.

по заявлению ОАО "Ленэнерго" (ОГРН: 1027809170300)

к Федеральной антимонопольной службе (ФАС России)

об оспаривании предупреждения

третье лицо ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода"

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2013 г., оставленным без изменения постановлением Девятого апелляционного суда от 25.12.2013 г., отказано в удовлетворении заявления ОАО "Ленэнерго" (далее- общество, заявитель) о признании недействительным предупреждения ФАС России (далее- антимонопольный орган) от 07.05.2013 г N УА/17979/13 о прекращении действий (бездействия), содержащихся признаки нарушения антимонопольного законодательства.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, приведенные в жалобе, а представители антимонопольного органа и ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" просили оставить судебные акты без изменения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции в порядке статей 274, 284 и 286 АПК РА.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" обратилось в ФАС России с жалобой на действия общества при определении варианта тарифа для расчета энергосбытовой организации за услуги по передаче в интересах обслуживаемых ей потребителей на основании договора от 01.05.2011 N П-3885, заключенного между ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" и обществом, являющимся сетевой организацией, на оказание услуг по передаче электрической энергии.

Письмом от 24.01.2012 N 92100-20/46 ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" сообщило обществу о выборе на 2012 год для расчетов за услуги по передаче электрической энергии двухставочного вида тарифа.

В связи с принятием на обслуживание ОАО "Промышленный комплекс "Энергия" ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" письмом от 09.04.2012 N 92100-20/516 проинформировало общество о намерении осуществлять расчеты за услуги по передаче электрической энергии в интересах ОАО "Промышленный комплекс "Энергия" по одноставочному тарифу.

По результатам рассмотрения антимонопольным органом жалобы ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" общество признано нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Нарушение выразилось в требовании от ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" применение двухставочного тарифа при расчетах за фактически оказанные услуги по передаче электрической энергии в отношении поставки ОАО "Промышленный комплекс "Энергия". Обществу выдано предупреждение о прекращении действий (бездействие), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Отказывая в удовлетворении заявления общества, суды указали на то, что обжалуемым предупреждением антимонопольный орган в связи с наличием в действиях общества, выразившихся в навязывании ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" экономически и технологически не обоснованных и прямо не предусмотренных федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.05.2011 г. относительно варианта тарифа на 2012 год для расчетов за услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям до точек поставки ОАО "Промышленный комплекс "Энергия", признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренных пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", обоснованно предупредило общество о необходимости прекращения указанных действий в срок до 01.06.2013 путем применения для расчетов за услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям до точек поставки ОАО "промышленный комплекс "Энергия" одноставочного варианта тарифа для расчетов за услуги по передаче электрической энергии.

Вместе с тем, суды не учли следующее.

Согласно пункту 64 основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 (действовали до 31.01.2012 г.), для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии потребители (за исключением населения и (или) приравненных к нему категорий потребителей), гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) самостоятельно выбирают вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течении 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Согласно пункту 6.7 Договора (в редакции протокола урегулирования разногласий от 16.05.2011 г.) ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" для расчетов за услуги по передаче электрической энергии самостоятельно выбирает вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течении 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии и применяется с даты введения тарифов в действие. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа.

Установленной процедурой выбора варианта тарифа на оказание услуг по передаче электрической энергии определено, что тариф на услуги по передаче электрической энергии выбирается в течение 1 месяца со дня официального опубликования решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов об установлении соответствующих цен (тарифов).

Приказом комитета по тарифам и ценовой политике Ленинградской области от 27.12.2011 N 227-п установлены единые (котловые) тарифы на услугу по передаче электрической энергии по распределительным сетям на территории Ленинградской области на 2012 год.

ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода", учитывая вышеуказанный порядок, письмом от 24.01.2012 г. уведомило общество о выборе двухставочного тарифа для расчетов за оказанные услуги по передаче электрической энергии, а 09.04.2012 г. от ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" поступило уведомление о том, что по Договору в отношении точек поставки ОАО "Промышленный комплекс Энергия" для расчетов выбран одноставочный тариф.

Таким образом, уведомление было направлено после 27.01.2012 г., а именно 09.04.2012 г., то есть за пределами месячного срока.

Дополнительным соглашением N 12-7812 от 01.07.2012 г. к Договору внесены изменения в приложение N 1 "Перечень точек поставки", где перечень точек поставки дополнен точками поставки ОАО "Промышленный комплекс Энергия" (строчки 30-35). В отношении ОАО "Промышленный комплекс Энергия" в тексте соглашения отсутствует условие о выборе варианта тарифа в отношении данного потребителя, отличающегося от двухставочного. Возражений по данному соглашению в виде протокола разногласий не составлялось.

Таким образом, ЗАО "Энергобытовая компания Кировского завода" выбрало в установленном порядке тариф на передачу электрической энергии на 2012 год (двухставочный). Изменение варианта тарифа в текущем периоде регулирования возможно исключительно по соглашению сторон. Соглашение сторон об изменении тарифа с двухставочного на одноставочный в отношении точек ОАО "Промышленный комплекс "Энергия" не имеется. Поэтому общество правомерно определило стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки ОАО "Промышленный комплекс "Энергия", исходя из двухставочного тарифа. Суды не учли, что несогласие общества или ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" с условиями действующего договора от 01.05.2011 г. N 11-3885 с применением двухставочного тарифа для расчетов за оказанные услуги по передаче электрической энергии может свидетельствовать о наличии гражданского-правового спора и необходимости урегулирования разногласий.

Следует отметить, что вступившими в законную силу судебными актами по делам N А-56-79540/2012, А56-9731/2013, А56-18251/2013 установлена правомерность применения обществом во взаиморасчетах с ЗАО "Энергосбытовая компания Кировского завода" двухставочного тарифа в отношении точек поставки ОАО "Промышленный комплекс Энергия".

Учитывая, что дело рассмотрено судами первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне, но нормы материального права применены неверно, суд кассационной инстанции полагает возможным принять новый судебный акт, удовлетворить заявление общества, не направляя дело на новое рассмотрение.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2013 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2013 года по делу N А40-66443/13 отменить.

Признать недействительным предупреждение Федеральной антимонопольной службы от 07.05.2013 г. N ЦА/17979/13 о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, выданное ОАО "Ленэнерго".

Председательствующий судья

В.А.Долгашева

Судьи

М.В.Борзыкин Е.Ю.Воронина