Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 июля 2017 г. N Ф05-9081/17 по делу N А40-178941/2016

г. Москва

13 июля 2017 г.

Дело N А40-178941/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 июля 2017 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Григорьевой И. Ю.,

судей Дзюбы Д. И., Кузнецова В. В.,

при участии в заседании:

от заявителя - Михайлова Н.А. по доверен. от 10.03.2017,

от заинтересованного лица - Цембелев Д.С. по доверен. от 15.03.2017,

от третьих лиц

от ГУП "Московский метрополитен" - Еремеев А.В. по доверен. от 12.05.2017,

от ООО "Лайса Диджитал" - Василишин А.А. по доверен. от 28.09.2016,

рассмотрев 06 июля 2017 года в судебном заседании кассационную жалобу

ФАС России

на решение от 22.12.2016

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Махлаевой Т.И.,

на постановление от 23.03.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Мухиным С.М., Яковлевой Л.Г., Поповым В.И.,

по заявлению ООО "Трейд Компании"

к ФАС России

третьи лица: АО "ОТС", ГУП "Московский метрополитен", ООО "Лайса Диджитал"

о признании незаконным решения об отмене протокола, признании протокола об определении победителя аукциона законным и обоснованным; признании процедуры торгов с последнего ценового предложения незаконным; признании заявителя победителем аукциона в электронной форме на право заключения договора на право размещения и распространения рекламы в ГУП "Московский метрополитен"

УСТАНОВИЛ: ООО "Трейд Компании" (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании решения ФАС России (далее заинтересованное лицо) N Т-52/16 по результатам рассмотрения жалобы ООО "Лайса Диджитал" на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договора от 25.08.2016 незаконным; признании предписания ФАС России N Т-52/16 о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка проведения торгов от 25.08.2016, незаконным (с учетом принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнений исковых требований).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО "ОТС", ГУП "Московский метрополитен", ООО "Лайса Диджитал".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.12.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2017, заявленные требования удовлетворены.

ФАС России подана кассационная жалоба, согласно которой заинтересованное лицо просит решение и постановление судов первой и апелляционной инстанций отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Заявитель жалобы указывает, что суды установили, что в электронной форме извещения о проведении аукциона на сайте оператора было указано время продления аукциона: "часов: 1, минут: 40 (после последней ставки независимо от планируемого времени завершения торга)". В соответствии с извещением о проведении аукциона, размещенным на сайте оператора, аукцион должен был завершиться по истечению 1 часа 40 минут после поступления последнего ценового предложения. При этом, аукцион начался в 10 час. 00 мин., закончился в 11 час. 52 минуты.

ФАС России полагает, что информация о времени окончания аукциона, указанная в электронной форме извещения о проведении аукциона на сайте оператора, ввела ООО "Лайса Диджитал" в заблуждение относительно времени окончания подачи предложений о цене заключения договора, что привело к отсутствию возможности у ООО "Лайса Диджитал" подать следующее ценовое предложение.

Представитель ФАС России в судебном заседании суда кассационной инстанции поддержал доводы жалобы.

Представители ООО "Трейд Компании", ГУП "Московский метрополитен", ООО "Лайса Диджитал" возражали против удовлетворения кассационной жалобы, считая решение Арбитражного суда города Москвы и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда законными и обоснованными.

АО "ОТС" в судебное заседание не явилось, считается извещенным в соответствии со статьями 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о времени и месте судебного разбирательства; дело в соответствии с частью 3 статьи 284 названного Кодекса рассматривается в его отсутствие.

Письменные отзывы на жалобу не представлены.

Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов в указанных судебных актах фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция пришла к выводу, что обжалуемые решение и постановление подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Судами установлено, что по результатам рассмотрения жалобы ООО "Лайса Диджитал" на действия организатора торгов - ГУП "Московский метрополитен", оператора электронной площадки - АО "ОТС" при проведении открытого аукциона на право заключения договора по размещению и распространению рекламы в ГУП "Московский метрополитен" (извещение N 010616/9652683, лот N 1) комиссией ФАС России принято решение от 25.08.2016 N Т-52/16, которым жалоба ООО "Лайса Диджитал" признана обоснованной; ГУП "Московский метрополитен" выдано обязательное для исполнения предписание от 25.08.2016 N Т-52/16, согласно которому последнему предписано отменить протокол аукциона; определить дату и время возобновления аукциона; направить уведомления участникам аукциона о дате и времени возобновления аукциона; возобновить проведение аукциона; разместить на официальном сайте соответствующую информацию о проведении торгов; АО "ОТС" предписано задатки, внесенные участниками аукциона, сохранить до момента подведения итогов аукциона в соответствии с установленным порядком.

ООО "Трейд Компании", полагая, что указанные решение и предписание являются незаконными, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 указанного Кодекса).

Судами установлено, что на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов www.torgi.gov.ru 01.06.2016 размещено извещение о проведении аукциона, согласно которому дата начала подачи заявок на участие в аукционе - 02.06.2016; дата и время окончания подачи заявок на участие в аукционе -05.08.2016 в 10:00; дата рассмотрения заявок на участие в аукционе -15.08.2016 в 16:00; дата, место и время проведения аукциона - 17.08.2016 в 10:00 на сайте электронной торговой площадки www.otc-tendemi.

В составе извещения о проведении аукциона размещена аукционная документация, согласно которой аукцион проводится в электронной форме.

ООО "Лайса Диджитал" в обоснование своей жалобы на действия организатора торгов и оператора электронной площадки при проведении открытого аукциона сослалось на то, что аукцион был завершен 17.08.2016 в 11:52, то есть через 10 минут после поступления последнего ценового предложения в 11:42:49 17.08.2016. Тогда как в соответствии с извещением о проведении аукциона он должен был завершиться по истечение 100 минут после поступления последнего ценного предложения. Указанное привело к отсутствию возможности у ООО "Лайса Диджитал" подать следующее ценовое предложение.

В соответствии с пунктом 139 Правил проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, утвержденных Приказом ФАС России от 10.02.2010 N 67, "шаг аукциона" устанавливается в размере пяти процентов начальной (минимальной) цены договора (цены лота), указанной в извещении о проведении аукциона.

На основании подпункта 5 пункта 141 Правил в случае если после троекратного объявления последнего предложения о цене договора ни один из участников аукциона не заявил о своем намерении предложить более высокую цену договора, аукционист обязан снизить "шаг аукциона" на 0,5 процента начальной (минимальной) цены договора (цены лота), но не ниже 0,5 процента начальной (минимальной) цены договора (цены лота). Для того, чтобы при проведении аукциона в электронной форме на электронной площадке реализовать техническую возможность снижения шага аукциона с 5 % до 0,5 % от НМЦ, при этом, между таким снижением соблюсти требование Приказа о троекратном объявлении последнего предложения о цене договора пунктом 3.13.11.6. аукционной документации троекратное объявление последнего предложения о цене договора приравнено к интервалу снижения шага - 10 минут (соответствующая информация отражена в карточке проведения аукциона на электронной торговой площадке): интервал снижения шага (в минутах) - 10.

В соответствии с п. 3.13.11.6 аукционной документации при проведении аукциона в электронной форме устанавливается время приема предложений участников аукциона о цене договора, от начала проведения аукциона до истечения срока подачи предложений о цене договора, а также после поступления последнего предложения о цене договора.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 141 Правил аукцион считается оконченным, если после троекратного объявления аукционистом последнего предложения о цене договора или после заявления действующего правообладателя о своем желании заключить договор по объявленной аукционистом цене договора ни один участник аукциона не поднял карточку. В этом случае аукционист объявляет об окончании проведения аукциона (лота), последнее и предпоследнее предложения о цене договора, номер карточки и наименование победителя аукциона и участника аукциона, сделавшего предпоследнее предложение о цене договора.

Таким образом, при проведении аукциона в электронной форме с учетом, установленного документацией о закупке приравнивания троекратного объявление последнего предложения о цене договора к интервалу снижения шага в 10 минут, для того чтобы на электронной площадке реализовать снижение шага аукциона с 5 % до 0,5 % от НМЦ требуется 10 интервалов по 10 минут, т.е. 100 минут, что равно 1 часу 40 минут.

Участники аукциона в течение 1 часа 40 минут могли делать ставки на аукционе в пределах шага аукциона и интервала его снижения, установленного документацией о закупке, при этом в течение заданного времени с 10:00 до 11:52 - осуществлялось продление аукциона.

По данным программно-аппаратного комплекса OTC-TENDER последняя ставка в рамках аукционного торга была сделана участником в 11:42:49 2016-08-17.

Так как в интервал снижения аукционного шага (10 минут), который соответствует троекратному объявлению последнего предложения о цене договора, от других участников аукциона предложений не последовало, аукцион посредством технического функционала электронной площадки завершился 17.08.2016 года в 11 часов 52 минуты.

При таких обстоятельствах суды пришли к обоснованному выводу об удовлетворении заявленных требований о признании незаконными и отмене решения и предписания ФАС России N Т-52/16 от 25.08.2016.

Вывод судов соответствует обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделан при правильном применении норм материального и процессуального права.

Доводы заявителя жалобы, приведенные им в обоснование несогласия с обжалуемыми судебными актами, ошибочны и основаны на неправильном толковании норм законодательства, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств, что в силу норм статей 286, часть 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации недопустимо в кассационной инстанции.

Оснований, установленных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов не имеется, в связи с чем кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286, пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 22.12.2016 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2017 по делу N А40-178941/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

И. Ю. Григорьева

Судьи

Д. И. Дзюба В. В. Кузнецов