Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10 августа 2017 г. N Ф05-10268/17 по делу N А40-157412/2016

г. Москва

10 августа 2017 г.

Дело N А40-157412/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 августа 2017 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Дзюбы Д.И.,

судей Латыповой Р. Р., Окуловой Н.О.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) - ООО "Компания ФИЛАКС": Кузнецов А.С. по дов. N 01/2017 от 01.08.2017

Капшай Л.С. по дов. N 02/2017 от 01.08.2017

от истца (заявителя) - ООО "ТИРИОН": Кузнецов А.С. по дов. N 01/2017 от 01.08.2017

Капшай Л.С. по дов. N 02/2017 от 01.08.2017

от ответчика (от заинтересованного лица) - Управление Федеральной антимонопольной службы по Московской области: Васильева И.В. по дов. от 22.06.2016 N 02/ИВ/10202,

рассмотрев 03 августа 2017 года в судебном заседании кассационные жалобы ООО "Компания ФИЛАКС", ООО "ТИРИОН"

на решение от 14.12.2016

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Кузиным М.М.,

на постановление от 18.04.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Поташовой Ж.В., Бекетовой И.В., Каменецким Д.В.,

в деле по заявлению ООО "Компания ФИЛАКС", ООО "ТИРИОН"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Московской области

о признании незаконным и отмене решения и постановления,

УСТАНОВИЛ: общество с ограниченной ответственностью "Компания ФИЛАКС" (далее - ООО "Компания ФИЛАКС"), общество с ограниченной ответственностью "ТИРИОН" (далее - ООО "ТИРИОН") обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области (далее - Московское областное УФАС России, антимонопольный орган) от 06.05.2016 по делу N 05-15/112-15 о нарушении антимонопольного законодательства, о признании незаконным и отмене постановления Московского областного УФАС России от 12.07.2016 N 05-21/169-16 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2017, в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО "Компания ФИЛАКС", ООО "ТИРИОН" обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых оспаривают выводы судов в части постановления антимонопольного органа от 12.07.2016 N 05-21/169-16. Заявители считают, что судами первой и апелляционной инстанций неправильно применены нормы материального права, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ООО "Компания ФИЛАКС" и ООО "ТИРИОН" поддержали доводы и требования кассационных жалоб; представитель Московского областного УФАС России возражал против удовлетворения кассационных жалоб, просил оставить без изменения обжалуемые судебные акты, как законные и обоснованные.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, обсудив доводы кассационных жалоб, проверив в порядке статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Из установленных судебными инстанциями фактических обстоятельств по делу усматривается, что ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" являлись единственными участниками электронных аукционов с реестровыми номерами 0373100056814000091, 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0373100056814000123, 0148300044114000072, 0373100081014000081, 0373100104314000031, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000638, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0373200612914000141, 0372200286714000096, 0373100049214000069.

Подача заявок и ценовых предложений ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС", а также заключение контрактов, происходили с одного IP-адреса.

Основным видом деятельности ООО "ТИРИОН" является оптовая и розничная торговля машинами, оборудованием, компьютерами, периферийными устройствами и программным обеспечением; ООО "Компания ФИЛАКС" - оптовая торговля офисными машинами.

Таким образом, ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" осуществляют деятельность на рынке поставки офисной и компьютерной техники и являются конкурентами.

Судами установлено, что ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" осуществляли совместную подготовку и координирование своих действий по участию в аукционах с реестровыми номерами 0373100056814000091, 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0373100056814000123, 0148300044114000072, 0373100081014000081, 0373100104314000031, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000638, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0373200612914000141, 0372200286714000096, 0373100049214000069, что подтверждается созданием и редактированием файлов заявок на единых учетных записях.

Совпадение учетных записей свидетельствует об использовании и обмене файлами заявок ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" между собой и осуществлении координации по подготовке заявок на аукционы.

Суды указали, что тот факт, что заказчиком ни одна заявка не отклонена, косвенно свидетельствует о том, что обмен информацией между ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" осуществлялся в целях допуска всех участников до электронных аукционов с реестровыми номерами 0373100056814000091, 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0373100056814000123, 0148300044114000072, 0373100081014000081, 0373100104314000031, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000638, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0373200612914000141, 0372200286714000096, 0373100049214000069.

Кроме того, судами приняты во внимание результаты проведенного Комиссией анализа поведения ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" при участии в иных электронных торгах, согласно которым в случае участия в электронных торгах иных хозяйствующих субъектов, поведение ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" отличается от их поведения в аукционах, являющихся предметом рассмотрения настоящего дела. Данные свидетельствуют об активном поведении ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" в борьбе за контракты с другими хозяйствующими субъектами.

Суды пришли к выводу, что представленные ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" пояснения не опровергают собранных по делу N 05-15/112-15 о нарушении антимонопольного законодательства доказательств и не указывают на их самостоятельное конкурентное поведение на аукционах, а свидетельствует об использовании конкурентами единой инфраструктуры. Использование самостоятельными субъектами гражданского оборота единой инфраструктуры возможно только в случае кооперации и консолидации, при этом такие действия осуществляются для достижения единой для всех цели. Однако, коммерческие организации в аналогичных ситуациях, конкурируя между собой, не действуют в интересах друг друга. Использование ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" одной выделенной сети свидетельствует о доверии указанных обществ к своему конкуренту на электронных аукционах. Следовательно, такие действия ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" возможны исключительно в результате достигнутых договоренностей.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Указанное поведение хозяйствующих субъектов позволило ООО "Компания ФИЛАКС" выиграть аукционы с номерами 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0148300044114000072, 0373100104314000031, 0348100053714000638, 0373200612914000141, а ООО "ТИРИОН" аукционы с номерами 0373100056814000091, 0373100056814000123, 0373100081014000081, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0372200286714000096, 0373100049214000069 со снижением от 0,5% до 7% от начальной (максимальной) цены контракта. Согласно материалам дела о нарушении антимонопольного законодательства, ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" не входят в одну группу лиц по признакам, предусмотренным частью 7, 8 статьи 11 Закона N 135-ФЗ.

В соответствии с пунктом 18 части 1 статьи 4 Закона N 135-ФЗ соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 11 Закона N 135-ФЗ признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами -конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

Закон N 135-ФЗ устанавливает специальные требования к определению соглашения, как волеизъявления хозяйствующих субъектов, отличные от содержащихся в Гражданском кодексе Российской Федерации.

Суды пришли к выводу, что Комиссией правомерно установлен в действиях ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" факт нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона N 135-ФЗ в части заключения устных картельных соглашений, реализация которых привела к поддержанию цен на электронных торгах с реестровыми номерами 0373100056814000091, 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0373100056814000123, 0148300044114000072, 0373100081014000081, 0373100104314000031, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000638, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0373200612914000141, 0372200286714000096, 0373100049214000069.

В результате реализации этих соглашений ООО "ТИРИОН" смогло заключить государственные контракты на сумму 17 157 474,54 руб., а ООО "Компания ФИЛАКС" на 23 696 696 руб.

На основании вышеизложенного суды пришли к выводу, что оспариваемое решение Московского областного УФАС России от 06.05.2016 по делу N 05-15/112-15 о нарушении антимонопольного законодательства является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и не нарушает прав и законных интересов Заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" в своих кассационных жалобах оспаривают постановление Московского областного УФАС России от 12.07.2016 N 05-21/169-16 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.32 КоАП РФ, приводя соответствующие доводы.

Суд кассационной инстанции, основываясь на положениях статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность и обоснованность судебных актов только в обжалуемой части, исходя из доводов, содержащихся в ней.

В соответствии с частью 1 статьи 14.32 КоАП РФ заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, а равно участие в нем или осуществление хозяйствующим субъектом недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо от одной десятой до одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не более одной двадцать пятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке 5 товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.

Состав административного правонарушения вменяемого заявителям определен в решении Московского областного УФАС России от 06.05.2016 по делу N 05-15/112-15 о нарушении антимонопольного законодательства.

Комиссией в действиях ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" установлен факт нарушения п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона N 135-ФЗ в части заключения устных картельных соглашений, реализация которых привела к поддержанию цен на электронных торгах с реестровыми номерами 0373100056814000091, 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0373100056814000123, 0148300044114000072, 0373100081014000081, 0373100104314000031, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000638, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0373200612914000141, 0372200286714000096, 0373100049214000069.

Суды установили, что данное нарушение совершено ООО "Компания ФИЛАКС" в период с 25.08.2014 по 05.07.2016. Место совершения правонарушения: 115201, город Москва, улица Котляковская, дом 8. Начальная стоимость предмета торгов с реестровыми номерами 0373100056814000091, 0848200000214000050, 0148300013214000029, 0373100056814000123, 0148300044114000072, 0373100081014000081, 0373100104314000031, 0373100021614000032, 0120300006514000285, 0173100010814000110, 0348100053714000638, 0348100053714000690, 0348100053714000691, 0348100053715000144, 0373100013114000138, 0373200214115000042, 0373200612914000141, 0372200286714000096, 0373100049214000069 составила 41 549 851,41 руб.

Учитывая изложенное, размер подлежащего наложению административного штрафа при отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, равен 12 464 955,42 руб.

Сумма, на которую размер административного штрафа подлежит уменьшению или увеличению за каждое смягчающее или отягчающее обстоятельство, равен 2 077 492,57 руб.

При рассмотрении дела судами установлены обстоятельства, которые расценены ими, как смягчающие административную ответственность, а именно:

- лицо, совершившее административное правонарушение, не является организатором ограничивающих конкуренцию соглашения или согласованных действий;

- добровольное прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение;

- оказание лицом, совершившим административное правонарушение, содействия органу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении;

- лицо, совершившее административное правонарушение, отказалось от дальнейшего участия в соглашении.

Таким образом, с учетом смягчающих обстоятельств суды уменьшили размер подлежащего наложению административного штрафа на 8 309 970,28 руб.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, судами не установлено.

Согласно ч. 1 ст. 14.32 КоАП РФ размер штрафа, налагаемого на юридическое лицо, составляет от одной десятой до одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не более одной двадцать пятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Факт совершения административного правонарушения ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" подтверждается протоколом по делу N 05-21/169-16 об административном правонарушении от 08.07.2016, а также другими материалами дела.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды пришли к правомерному выводу, что оспариваемое постановление Московского областного УФАС России от 12.07.2016 N 05-21/169-16 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.32 КоАП РФ вынесено законно и обоснованно.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия полагает, что судами первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, оценены доводы и возражения сторон и имеющиеся в деле доказательства, выводы судов, содержащиеся в решении и постановлении, соответствуют установленным судами фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, судами правильно применены нормы материального и процессуального права.

Иная оценка заявителями кассационных жалоб установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Доводы кассационных жалоб о неправильном применении судами норм материального права судебной коллегией отклоняются, как основанные на неверном их толковании заявителями.

По существу доводы кассационных жалоб направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судами, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, установленных статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем они не могут быть положены в основание отмены судебных актов судом кассационной инстанции.

Предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов не имеется, в связи с чем кассационные жалобы ООО "ТИРИОН" и ООО "Компания ФИЛАКС" удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2016 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2017 по делу N А40-157412/2016 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Д.И. Дзюба

Судьи

Р.Р. Латыпова Н.О. Окулова