Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 марта 2018 г. N Ф05-1308/18 по делу N А40-9235/2017

г. Москва

22 марта 2018 г.

Дело N А40-9235/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 15.03.2018.

Полный текст постановления изготовлен 22.03.2018.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е.Е.,

судей Ананьиной Е.А., Григорьевой И.Ю.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу - общества с ограниченной ответственностью "Таможенный брокер "Трансэкспедиция" - Севостьяновой Е.В. (представителя по доверенности от 20.12.2017);

от Выборгской таможни - извещена, представитель не явился,

рассмотрев 15.03.2018 в судебном заседании кассационную жалобу Выборгской таможни

на решение от 21.08.2017

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Поляковой А.Б.,

на постановление от 23.11.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Бекетовой И.В., Каменецким Д.В., Пронниковой Е.В.,

по делу N А40-9235/2017

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Таможенный брокер "Трансэкспедиция"

к Выборгской таможне

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Таможенный брокер "Трансэкспедиция" (далее - заявитель, ООО "ТБ "Трансэкспедиция") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Выборгской таможни (далее - таможня) от 13.12.2016 N 10206000-877/2016 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) с назначением штрафа в размере 108 382,59 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2017, заявление удовлетворено.

В кассационной жалобе таможня просит данные судебные акты отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов судов обстоятельств дела, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Таможня, извещенная надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не направила, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

До начала судебного разбирательства в суд от таможни поступили оригинал кассационной жалобы с приложениями и ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие лица, участвующего в деле, от заявителя - отзыв с приложением доказательств направления.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения кассационной жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

Оригинал кассационной жалобы и отзыв приобщены к материалам дела.

Изучив материалы дела, выслушав представителя заявителя, обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд округа пришел к выводу об отсутствии оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, заявитель 25.10.2015, действуя на основании договора оказания услуг таможенного представителя от 23.07.2012 N 02-23/07-12, заключенного с ООО "ТК "Интерхимгруп", подало в таможню декларацию на товары под таможенную процедуру "выпуск для внутреннего потребления". Декларации присвоен номер 10206100/251015/0005796 (далее - ДТ).

По ДТ к таможенному оформлению представлен товар N 1: "Полиэтилен линейный с удельным весом менее 0,94 г/см3, гранулированный, без содержания этилового спирта, для производства наружного слоя при покрытии стальных труб в мешках по 25 кг/нетто, всего 880 мешков, не для розничной продажи, не для использования в хозяйственно-питьевом водоснабжении. состоит из 100% мономерных звеньев этилена. изготовитель: "boreaijs polimers oy", товарный знак - borealis, марка: borcoat, модель: не3450, артикул: не3450, кол-во: 22000 кг", страна происхождения Финляндия.

В графе 33 ДТ заявлен классификационный код товара 3901 10 100 0 в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) (ставка ввозной таможенной пошлины 0%, ставка НДС 18%).

В ходе таможенного контроля таможней произведен таможенный досмотр товара с отбором проб и образцов (акт отбора проб и образцов от 26.10.2015 N 10206100/261015/000038).

Отобранные образцы товара направлены для проведения первичной таможенной экспертизы в Экспертно-криминалистическую службу - региональный филиал Центрального Экспертно-криминалистического Таможенного управления г. Санкт-Петербург, (далее - ЭКС ЦЭКТУ). По результатам экспертизы экспертом ЭКС ЦЭКТУ вынесено заключение от 17.12.2015 N 036307/2015. В заключении указано "плотность составляющего основу исследованной пробы полиэтилена высокой плотности составляет более 0,940 г/см3 (0,942 г/см3)". Ввиду несогласия заявителя с результатами экспертизы, таможней была назначена повторная экспертиза.

Согласно результатам таможенной экспертизы (заключение таможенного эксперта ЭКС ЦЭКТУ от 01.02.2016 N 043806/16), повторно проведенной в отношении товара, ввезенного по внешнеторговому контракту от 05.07.2010 N 05/07/2010 и задекларированного обществом в рассматриваемой ДТ установлено, что товар, задекларирован как: "Полиэтилен линейный с удельным весом менее 0,94 г/см...", идентифицирован как: "Полиэтилен высокой плотности с удельным весом более 0,94 г/см, наполненный техническим углеродом (сажей) в первичной форме (в гранулах)...".

На основании экспертного заключения, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС, таможней принято решение об изменении ранее заявленного таможенного кода товара и переклассификации его в подсубпозиции 3901 20 900 9 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка пошлины 6,5%).

Основываясь на результатах таможенной экспертизы ЭКС ЦЭКТУ от 01.02.2016 N 043806/16, таможня пришла к выводу о том, что в ДТ указаны недостоверные сведения в описании товара и классификационном коде по ЕТН ВЭД ЕАЭС, связанные с заявлением недостоверных сведений о химическом составе товара.

В отсутствие законного представителя заявителя, извещенного надлежащим образом о времени и месте данного процессуального действия, составлен протокол об административном правонарушении от 08.04.2016 N 10206000-877/2016.

Постановлением от 05.05.2016 N 10206000-877/2016 ООО "ТБ "Трансэкспедиция" привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере двух третьих от суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов (162 573,88 руб.), что составило 108 382,59 руб.

Не согласившись с таможней, заявитель оспорил данное постановление в судебном порядке.

В соответствии с частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по ЕТН ВЭД ЕАЭС, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера, - влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

Судами установлено и подтверждается материалами дела, что в 2015 г. производитель товара внес изменения в химический состав товара, снизив удельный вес полиэтилена с 0,942 г/см3 до 0,939 г/см3. Внесенные производителем изменения повлекли изменение кода ТН ВЭД ЕАЭС. Так как удельный вес полиэтилена стал менее 0,94 г/см3, товар стал классифицироваться в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС как полиэтилен с удельным весом менее 0,94 г/см3 линейный (ставка таможенной пошлины 0%).

Об изменении удельного веса полиэтилена и как следствие необходимости переклассификации товара производитель официально уведомил ООО "ТК "Интерхимгруп", направив соответствующее письмо. В письме поставщик также сообщил, что при декларировании товара с обновленным химическим составом таможенным властям ЕС таможенный код товара изменится на 39011010 вместо используемого кода 39012090. В целях исключения фактов недостоверного декларирования товара с обновленным химическим составом ООО "ТК "Интерхимгруп" передало настоящее письмо в адрес ООО "ТБ "Трансэкспедиция".

В свою очередь ООО "ТБ "Трансэкспедиция" в целях подтверждения изложенных в письме сведений обратилось к ООО "ТК "Интерхимгруп" с просьбой запросить у производителя дополнительные подтверждающие документы, а именно: - обновленную техническую документацию на товар; - "Обязательную тарифную информацию" - документ, выдаваемый таможенными органами Европейского сообщества на основании пункта 1 статьи 5 Регламента N 2454/93 Комиссии Европейских сообществ и подтверждающий таможенный код товара.

В ответ на запрос производителем представлена обновленная техническая документация на товар, с указанием химического состава товара, соответствующего новому таможенному коду "Обязательная тарифная информация", выданная таможенными органами Финляндии с классификацией товара в новом таможенном коде 39011010. Дополнительно производитель представил технико-правовое обоснование необходимости применения нового кода 39011010.

Заявитель в целях окончательного подтверждения факта изменения химического состава товара, руководствуясь статьей 187 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС), до подачи таможенной декларации в одностороннем порядке дважды производило отбор образцов обновленного товара. В обоих случаях в соответствии с заключениями экспертов, товар идентифицировался как полиэтилен линейный с удельным весом менее 0,94 г/см3" с рекомендуемым таможенным кодом - 3901 10 100 0, то есть, как и заявлялся в таможенной декларации.

При этом в производстве Арбитражного суда города Москвы находилось дело N А40-113601/2016, в рамках которого судом назначена комиссионная химическая экспертиза спорного товара.

В результате проведенных исследований экспертами установлено, что "исследованная проба является линейным полимером - полиэтиленом низкой плотности с удельным весом менее 0,94 г/см3, наполненный сажей в форме гранул".

В этой связи вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2017 по делу N А40-113601/2016 установлено наличие обстоятельств, предусмотренных частью 4 статьи 1.5, пунктом 2 статьи 24.5 КоАП РФ, исключающих производство по делу об административном правонарушении в отношении заявителя.

При этом, исходя из представленных в материалы дела документов, товар, ввезенный по ДТ N 10206100/251015/0005796 и ДТ N 10206100/241015/0005773 (который рассматривался в рамках дела N А40-113601/2016) произведен одним изготовителем, а также имеет одинаковые товарный знак, марку, модель и артикул (изготовитель: "boreaijs polimers oy", товарный знак - borealis, марка: borcoat, модель: не3450, артикул: не3450).

Признавая подлежащим удовлетворению заявление общества, суды, помимо указанного заключения судебной экспертизы, дали оценку технической документации на товар с указанием химического состава товара, технико-правовому обоснованию необходимости применения кода 3901 10 100 0, заключениям экспертов по отобранным образцам товара (производился дважды), и по результатам такой оценки признали правильным состав товара, заявленный обществом при декларировании и его код ТН ВЭД.

Выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, отвечают правилам доказывания и оценки доказательств (части 1, 2 статьи 65, части 1-5 статьи 71, пункта 2 части 4 статьи 170, пункта 12 части 2 статьи 271 АПК РФ).

Доводы заявителя кассационной жалобы не свидетельствуют о нарушении судами норм права и сводятся лишь к переоценке установленных по делу обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, в связи с чем отклоняются судом кассационной инстанции.

Судами первой и апелляционной инстанций на основании изучения содержащихся в материалах дела документов, установлены имеющие значение для дела обстоятельства, исследованы доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учетом доводов и возражений, приводимых сторонами, и положений статей 65, 71 АПК РФ, и сделаны выводы, основанные на правильном применении норм материального и процессуального права.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены либо изменения принятых по делу судебных актов не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2017 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2017 по делу N А40-9235/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Шевченко Е.Е.

Судьи

Ананьина Е.А. Григорьева И.Ю.