Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 марта 2018 г. N Ф05-2481/18 по делу N А40-229139/2015

г. Москва

28 марта 2018 г.

Дело N А40-229139/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2018 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего судьи Савиной О.Н.,

судей Холодковой Ю.Е., Зеньковой Е.Л.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Джевел Эстейт" Крысановой Е.В. - представитель Рейценштейн В.В. (доверенность от 02.06.2017)

рассмотрев 20.03.2018 в судебном заседании кассационную жалобу

конкурсного управляющего ООО "Джевел Эстейт"

на определение от 14.09.2017

Арбитражного суда г. Москвы

вынесенное судьей Гончаренко С.В.,

на постановление от 26.12.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Порывкиным П.А., Масловым А.С., Красновой Т.Б.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Джевел Эстейт"

об утверждении положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника, находящегося в залоге у ПАО Сбербанк,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2016 г. по настоящему делу ООО "Джевел Эстейт" (далее - должник; г. Москва, 3-й Дорожный пр., 3А, ИНН 7727255029, ОГРН 1037727036379) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Крысанова Елена Владимировна, о чем в газете "Коммерсантъ" от 11.06.2016 N 103 опубликовано сообщение.

Конкурсный управляющий должника 29.06.2017 обратился в суд с заявлением о разрешении разногласий с ПАО Сбербанк, и утверждении Положения о порядке, сроках и условиях проведения торгов по реализации имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге ПАО Сбербанк, в редакции конкурсного управляющего, в связи с наличием разногласий с залоговым кредитором, а именно просил: 1) об утверждении оператором электронной площадки "Центр дистанционных торгов"; 2) об определении минимальной допустимой цены (цены отсечения) продажи имущества должника в 50 % от начальной цены продажи недвижимого имущества должника на повторных торгах; 3) об определении начальной продажной цены заложенного имущества в размере 84 421 600 руб. без НДС.

ПАО Сбербанк просило утвердить порядок, сроки и условия продажи имущества должника, и начальную продажную цену имущества в редакции, представленной залоговым кредитором.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2017 утверждено Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге у ПАО Сбербанк, в редакции, предложенной залоговым кредитором; утверждена начальная продажная цена имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге у ПАО Сбербанк, в размере 105 527 000 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2017, определение суда от 14.09.2017 оставлено без изменения, апелляционная жалоба конкурсного управляющего ООО "Джевел Эстейт" - без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, конкурсный кредитор ООО "Джевел Эстейт" обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой, в связи с несоответствием выводов судов фактическим обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального и процессуального права, просит определение и постановление отменить и принять новый судебный акт об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге у ПАО Сбербанк, в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

В обоснование доводов жалобы указал, что порядок продажи, предложенный залоговым кредитором, приведет к необоснованному увеличению сроков конкурсного производства; утвержденное судом положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника не соответствует задачам процедуры конкурсного производства, поскольку будут понесены дополнительные расходы на привлеченного организатора торгов и предложенного Банком оператора электронной площадки; кроме того, судом не применены нормы ст. 54 Закона об ипотеке, устанавливающая, что начальная цена залогового имущества на торгах устанавливается в размере 80 % от рыночной стоимости.

В соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте Верховного суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме.

Представитель ПАО Сбербанк (принимал участие в судебном заседании до перерыва - 20.03.2018) возражал на доводы жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в суд округа не явились. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. 284 АПК РФ.

Проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, судебная коллегия приходит к выводу, что судебные акты подлежат изменению в части установления начальной продажной цены имущества должника, находящегося в залоге, в остальной части судебные акты подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба без удовлетворения.

В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ и ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в том числе Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Разрешая спор по существу, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь ст.ст. 18.1, 60, 110-111, 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве), разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данными в постановлении от 23.07.2009 N 58, пришли к выводу об о необходимости утверждения порядка продажи и установления начальной продажной цены, с учетом редакции, предложенной залоговым кредитором.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, определениями Арбитражного суда города Москвы по настоящему делу требования ПАО Сбербанк признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Джевел Эстейт", а именно: - определением от 31.05.2016 г. - в размере 59 440 089 руб. 12 коп., из них 53 096 руб. 72 коп. - неустойка; - от 25.10.2016 г. в размере 5 434 710 647 руб. 52 коп., из них 5 064 587 руб. 28 коп. - неустойка; - от 25.10.2016 г. - в размере 5 571 683 965 руб. 31 коп., из них 853 762 769 руб. 78 коп. - неустойка; требования ПАО Сбербанк в размере 98 456 604 руб. 23 коп. признаны обеспеченными залогом имущества ООО "Джевел Эстейт".

Сообщение о результатах инвентаризации имущества ООО "Джевел Эстейт" опубликовано 18.10.2016.

Сообщение о размещении отчета об определении рыночной стоимости имущества ООО "Джевел Эстейт" опубликовано 12.04.2017.

ПАО Сбербанк 05.05.2017 направил конкурсному управляющему должника требование о согласовании проекта положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге у ПАО Сбербанк, в соответствии с которым Банк просил в срок до 22.05.2017 г. направить ответ о согласовании представленного проекта положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника, находящегося в залоге у ПАО Сбербанк.

Согласно п. 2 ст. 131 Закона о банкротстве в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном ст. 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с абз. 1, 3 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8-19 ст. 110 и п. 3 ст. 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В частности, в п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", разъяснено, что согласно п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8-19 ст. 110, п. 3 ст. 111 Закона. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве.

Из содержания абз. 4 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве, следует, что, при наличии разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога, каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается ст. 60 Закона о банкротстве.

Таким образом, правила проведения торгов должны быть направлены исключительно на привлечение к торгам максимально возможного числа потенциальных покупателей и обеспечение выгодных условий для продажи имущества.

Залоговый кредитор имеет право определять порядок и условия проведения торгов путем утверждения Положения и изменений в него при соблюдении норм Закона о банкротстве и отсутствии нарушений прав и законных интересов, лиц, участвующих в деле о банкротстве должника.

Между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли разногласия относительно об определении оператора торговой площадки, а также о последовательности снижения начальной цены продажи имущества.

В соответствии с п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает внешний управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника.

Из буквального содержания указанной нормы не следует, что право выбора организатора торгов принадлежит именно конкурсному кредитору, и более того, исходя из п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве, равно как и п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве, следует, что продажа осуществляется самим арбитражным управляющим, который с учетом этих, а также иных норм Закона о банкротстве (в частности, ст. 20.7 Закона о банкротстве) определяет организатора торгов, а именно, исполняя данные функции самостоятельно либо привлекая для этих целей стороннюю организацию.

В силу п. 20 ст. 110 Закона о банкротстве порядок проведения торгов в электронной форме, требования к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утверждаются регулирующим органом.

В соответствии с положением о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника ПАО Сбербанк в качестве оператора электронной площадки согласовало ЗАО "Новые информационные сервисы" (ИНН 7725752265, ОГРН 1127746228972), аккредитованное при САУ "Возрождение".

Согласно опубликованной информации на сайте оператора электронной площадки, тариф выбранного залоговым кредитором оператора составляет 3 000 руб. за одну процедуру.

Поскольку судами первой и апелляционной инстанций установлено соответствие оператора электронной площадки ЗАО "Новые информационные сервисы" требованиям к электронным площадкам, утвержденным Приказом Минэкономразвития России от 23.07.2015 N 495, то ЗАО "Новые информационные сервисы" правомерно утверждено оператором электронной площадки торгов.

Судами также исследованы и признано правомерным Положение об определении начальной продажной цены реализуемого имущества и величины снижения начальной цены публичного предложения.

При продаже заложенного имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду с иными сведениями указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена (п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Поскольку залоговому кредитору предоставлено право определять порядок и условия проведения торгов, то последний вправе определять и цену отсечения, как составляющую порядка и условий реализации заложенного имущества, запрет залоговому кредитору определять цену отсечения будет являться неправомерным.

Учитывая приведенные нормы и разъяснения, суды правомерно отклонили довод конкурсного управляющего о необоснованно высокой минимальной цене спорного имущества, поскольку Банк, определяя шаг снижения цены предмета залога и срок поэтапного снижения, руководствовался принципом постепенного снижения цены, тем самым увеличивая разумные пределы и период, в который имущество может быть приобретено по наиболее выгодной для должника цене, поскольку, залоговый кредитор наиболее заинтересован в реализации заложенного имущества по наиболее высокой цене для целей удовлетворения своих требований.

Кроме того, из действий Банка не усматривается намерения затянуть процедуру конкурсного производства и понуждения должника к необоснованным расходам.

Отклоняя доводы заявителя, суды правомерно исходи из положений ст.138 Закона о банкротстве, в силу которой установление порядка и условий проведения торгов заложенного имущества относится к компетенции залогового кредитора.

В соответствии с п. 1 ст. 65, ст. 68 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обстоятельства дела, которые должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Оснований для переоценки выводов судов в силу ст.ст. 286, 287 АПК РФ у суда округа не имеется.

Между тем, как следует из материалов дела, конкурсный управляющий должника просил установить цену продажи 84 421 600 руб. (что составляет 80 % от цены 105 527 000 руб., определенной в отчете об оценке от 15.03.2017 N 0020У/16, и предложенной Банком).

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абз. 2 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве).

Как установлено судами в состав имущества, находящегося в залоге включено недвижимое имущество.

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 54 ст. 54 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а, в случае спора, - самим судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.

Как следует из материалов дела и установлено судами, согласно отчета об оценке от 15.03.2017 N 0020У/16, представленного Банком, рыночная стоимость имущества должника составляет 105 527 000 руб.

Между тем, судами не были учтены приведенные нормы и разъяснения, и судами установлена начальная продажная цена залогового имущества в размере - 105 527 000 руб. (т.е. 100 % от цены, определенной отчете от 15.03.2017 N 0020У/16), тогда как, в силу ст. 54 Закона об ипотеке, следовало установить начальную продажную цену в размере 80 % от рыночной стоимости, т.е. в общей сумме 84 421 600 руб.

Судом апелляционной инстанции данный довод конкурсного управляющего также не принят во внимание, указанное нарушение не устранено.

При этом, при утверждении цены продажи недвижимого имущества, находящегося в залоге у ПАО ВТБ, судами применены нормы ст. 54 Закона об ипотеке.

Суды обеих инстанций, оценив по правилам ст. 71 АПК РФ представленное на утверждение суду положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, пришли к обоснованному выводу, что оно соответствует требованиям, предусмотренным Законом о банкротстве, содержит условие о форме проведения торгов, об организаторе торгов, об имуществе, подлежащем реализации, о форме оплаты и порядке заключения договора купли-продажи с победителем торгов.

Учитывая изложенное судебные акты подлежат изменению только в части установления начальной продажной цены заложенного имущества, в остальной части - оставлению без изменения, а кассационная жалоба конкурсного управляющего - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права при принятии судебных актов, способных повлечь их отмену, судебной коллегией также не установлено.

В силу ч. 4 ст. 283 АПК РФ, в связи с рассмотрением кассационной жалобы по существу, приостановление действия обжалуемых судебных актов, принятое определением Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2018, подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2017 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2017 по делу N А40-229139/2015 изменить в части утверждения начальной продажной цены имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге у ПАО Сбербанк.

Утвердить начальную продажную цену имущества ООО "Джевел Эстейт", находящегося в залоге у ПАО Сбербанк, в общей сумме 84 421 600 руб., в т.ч.:

- 33 852 800 руб. - нежилое строение (производственное здание), 3 941, 9 кв.м, литер В, этаж - 4, кадастровый номер 44:08:090202:154, расположенное по адресу: Российская Федерация, Костромская обл., Красносельский р-н, пгт Красное-на-Волге, ул. Окружная, дом 6, корп. 2;

- 3 159 200 руб. - нежилое строение (здание стройматериального склада), 357, 6 кв.м, литер Ж, этаж -1, кадастровый номер 44:08:090202:157, расположенное по адресу: Российская Федерация, Костромская обл., Красносельский р-н, пгт Красное-на-Волге, ул. Окружная, дом 6, корп. 2;

- 8 456 000 руб. - нежилое строение (здание лаборатории), 957,2 кв.м, литр Е, этаж 1, 2, мансарда, кадастровый номер 44:08:0902203:105, расположенное по адресу: Российская Федерация, Костромская обл., Красносельский р-н, пгт Красное-на-Волге, ул. Окружная, дом 6, корп. 2;

- 32 673 600 руб. - нежилое строение (здание гостиницы), 1 432, 8 кв.м, литер Д, этаж - 1, 2, мансарда, кадастровый номер 44:08:090203:101, расположенное по адресу: Российская Федерация, Костромская обл., Красносельский р-н, пгт Красное-на-Волге, ул. Окружная, дом 6, корп. 2;

- 2 860 800 руб. - нежилое строение (газовая котельная), 71,2 кв.м, литер И, этаж - 1, кадастровый номер 44:08:090203:102, расположенное по адресу: Российская Федерация, Костромская обл., Красносельский р-н, пгт Красное-на-Волге, ул. Окружная, дом 6, корп. 2;

- 3 419 200 руб. - земельный участок, 10 548, 51 кв.м, кадастровый номер 44:08:090203:38, расположенный по адресу: Российская Федерация, Костромская обл., Красносельский р-н, пгт Красное-на-Волге, ул. Окружная, дом 6, корп. 2.

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2017 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2017 по делу N А40-229139/2015 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Отменить приостановление действия определения Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2017 и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2017 по делу N А40-229139/2015, принятое определением Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2018.

Председательствующий судья

О.Н. Савина

Судьи

Ю.Е. Холодкова Е.Л. Зенькова