Определение Арбитражного суда Московского округа от 28 апреля 2018 г. N Ф05-5502/18 по делу N А40-129580/2017

г. Москва

28 апреля 2018 г.

Дело N А40-129580/2017

Резолютивная часть определения оглашена 25 апреля 2018 года.

В полном объеме определение изготовлено 28 апреля 2018 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Холодковой Ю.Е.,

судей Савиной О.Н., Мысака Н.Я.

при участии в судебном заседании: Болотский С.В. - лично, паспорт, представитель Семенов П.В., доверенность от 14.03.2018 года ООО "Дальневосточный ресурс" - представитель Сутягин А.В., доверенность от 30.08.2017 года

рассмотрев 25.04.2018 в судебном заседании кассационную жалобу Болотского Сергея Викторовича на определение от 16 января 2018 года Арбитражного суда города Москвы, вынесенное судьей Битаевой З.В.,

об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу по иску общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточный ресурс" к обществу с ограниченной ответственностью "Холдинговая компания "Марекс" о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Дальневосточный ресурс" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Холдинговая компания "МАРЕКС" о взыскании денежных средств.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2018 года утверждено мировое соглашение, заключенное между Обществом с ограниченной ответственностью "Дальневосточный ресурс" (ИНН 2721142661 ОГРН 1062721097845, адрес: 680021 Хабаровский край, ул. Ленинградская, д.46, дата регистрации: 13.10.2006 г.) и Обществом с ограниченной ответственностью "Холдинговая компания "МАРЕКС" (ИНН 2721128480 ОГРН 105700190135, адрес: 127015 г.Москва, ул. Правды, лд.23, оф.2, дата регистрации: 02.08.2005 г.) на нижеследующих условиях:

1. В целях урегулирования спора находящегося в производстве судьи Арбитражного суда города Москвы Битаевой Залины Валерьевны дело N А40- 129580/2017-81-1240, по Исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточный ресурс" к Обществу с ограниченной ответственностью "Холдинговая компания "МАРЕКС" о взыскании задолженности в сумме 27 938 503 руб.31 коп, а так же урегулирования иных споров сторон относительно задолженности стороны согласовали, следующий порядок урегулирования спора:

1.1. Должник признает задолженность в размере 22 464 675 (Двадцать два миллиона четыреста шестьдесят четыре тысячи шестьсот семьдесят пять) рублей 35 копеек, а Кредитор соглашается с указанным размером задолженности Должника перед Кредитором.

1.2. В счет погашения задолженности стороны согласовали осуществление ряда операций по уступке прав требования и зачету встречных однородных требований состоящих из следующего:

1.2.1. Должник производит уступку Кредитору прав требования к третьим лицам, а указанные права требования уменьшают задолженность Должника на сумму 11 ООО ООО (десять миллионов) рублей 00 копеек. Уступке подлежат следующие права требования:

- в размере 1 168 519 (Одного миллиона ста шестидесяти восьми тысяч пятисот девятнадцати) рублей 40 копеек к Муниципальному бюджетному образовательному учреждению "Средняя общеобразовательная школа с. Авдеевка Кировского района" (ОГРН 1022500678254), состоящая из задолженности в размере 830 403 (восемьсот тридцать тысяч четыреста три) руб. 60 коп., договорной неустойки по состоянию на 30.11.2015 года в размере 313 674 (триста тринадцать тысяч шестьсот семьдесят четыре) руб. 80 коп., расходов по оплате госпошлины в размере 24 441 (двадцать четыре тысячи четыреста сорок один) руб. 00 коп., а так же договорной неустойки за период после 30.11.2015 года, а так же всех иных прав вытекающих из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40-27140/16-6-233 от 13 апреля 2016 года, а так же исполнительного листа предъявленного и находящегося на исполнении в Отделе N 14 УФК по Приморскому краю;

- в размере 423 001 (Четыреста двадцать три тысячи один) рубль 14 копеек к Муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению "ОСНОВНАЯ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ШКОЛА С.ШМАКОВКА КИРОВСКОГО РАЙОНА" (ОГРН 1022500678100 ИНН 2516003288 дата г.р. 24.12.2002), состоящая из задолженности в размере 310 107 (триста десять тысяч сто семь) руб. 80 коп., договорной неустойки по состоянию на 30.11.2015 года в размере 101 695 (сто одну тысячу шестьсот девяносто пять) руб. 34 коп., 11 198 (одиннадцать тысяч сто девяносто восемь) руб. 00 коп., а так же договорной неустойки за период после 30.11.2015 года и всех иных прав вытекающих из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40- 27144/16-37-237 от 12 апреля 2016 года, а так же исполнительного листа предъявленного и находящегося на исполнении в Отделе N 14 УФК по Приморскому краю;

- в размере 1 025 717 (Одного миллиона двадцати пяти тысяч семисот семнадцати) рублей 98 копеек к Муниципальным общеобразовательным казенным учреждением "Средняя общеобразовательная школа с. Крыловка Кировского района" (ИНН 2516003263), состоящая из задолженности по Договору N 12/12 от 01.10.2012 в размере 202 766 руб. 48 коп. и пени по состоянию на 30.1 1.2015 года в размере 84 577 руб. 40 коп., задолженность по Договору N 12/13 от 01.01.2013 в размере 547 590 руб. 10 коп. и пени по состоянию на 30.11.2015 года в размере 167 757 руб., а также расходы по оплате госпошлины в размере 23 027 рублей, а так же всех иных прав вытекающих из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40-60093/16-144-538 от 25 июля 2016 года и Определением об исправлении опечатки от 23.09.2016 года, а так же исполнительного листа предъявленного и находящегося на исполнении в Отделе N 14 УФК по Приморскому краю;

- в размере 2 195 635 (Два миллиона сто девяносто пять тысяч шестьсот тридцать пять) рублей 25 копеек к Муниципальному бюджетному общеобразовательному казенному учреждению "Основная общеобразовательная школа с. Увальное Кировского района" (ОГРН 1022500678067, ИНН 2516003552, дата регистрации 23.12.2002, адрес 692097, Приморский край, район Кировский, село Увальное, ул. Шоссейная, 8), состоящая из задолженности по Договору от 01.10.12 N 18/12 в размере 1 604 296, 80 руб. - суммы основного долга, пени по Договору по состоянию на 25.04.2016 года в размере 557 529, 45 руб., а также расходы по госпошлине в размере 33 809 руб., а так же договорной неустойки за период после 25.04.2016 года и всех иных прав вытекающих из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40- 132067/2016-147-1150 от 22 сентября 2016 года, а так же исполнительного листа предъявленного и находящегося на исполнении в Отделе N 14 УФК по Приморскому краю;

- в размере 621 469 (Шестьсот двадцать одна тысяча четыреста шестьдесят девять) 30 копеек к МУНИЦИПАЛЬНОМУ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОМУ КАЗЕННОМУ УЧРЕЖДЕНИЮ "СРЕДНЯЯ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ШКОЛА С.МАРЬЯНОВКА КИРОВСКОГО РАЙОНА" (ОГРН 1022500678276, ИНН 2516003270), состоящая из задолженности по договору N 11/12 от 01.10.2012 г. в размере 104 961 (Сто четыре тысячи девятьсот шестьдесят один) руб. 70 коп., в том числе НДС-18%; пени по договору N 11/12 от 01.10.2012 г. в сумме 35 656 (Тридцать пять тысяч шестьсот пятьдесят шесть) руб., задолженность по договору N 11/13 от 01.01.2013 г. в размере 365 300 (Триста шестьдесят пять тысяч триста) руб. 90 коп., в том числе НДС-18%; пени по состоянию на 15.12.2015 года по договору N 11/13 от 01.01.2013 г. в сумме 100 423 (Сто тысяч четыреста двадцать три) руб. 70 коп., расходы по уплате госпошлины в сумме 15 127 (Пятнадцать тысяч сто двадцать семь) руб. 00 коп., всего 621 469 (Шестьсот двадцать одна тысяча четыреста шестьдесят девять) руб. 30 коп., а так же пени за период после 15.12.2015 года и всех иных прав вытекающих из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40-60087/16-77-534 от 14 ноября 2016 года, а так же исполнительного листа предъявленного и находящегося на исполнении в Отделе N 14 УФК по Приморскому краю;

- в размере 972 493 (Девятьсот семьдесят две тысячи четыреста девяносто три) рубля 00 копеек к Муниципальному общеобразовательному казенному учреждению "Средняя общеобразовательная школа с. Комаровка Кировского района" (ОГРН 1122507000406, ИНН 2516001393, адрес: 692099, Приморский край, Кировский район, с. Комаровка, ул. Школьная, д. 9, дата регистрации: 28.12.2012), состоящая из задолженности в размере 701 694 (семьсот одна тысяча шестьсот девяносто четыре) рубля 30 коп., неустойку по состоянию на 30.11.2015 года в сумме 248 788 (двести сорок восемь тысяч семьсот восемьдесят восемь тысяч) рублей 70 коп., 22010 (двадцать две тысячи десять) рублей судебные расходы по оплате государственной пошлины, а так же договорной неустойки за период после 30.11.2015 года и всех иных прав вытекающих из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40- 27134/2016-181-231 от 31 мая 2016 года, а так же исполнительного листа предъявленного и находящегося на исполнении в Отделе N 14 УФК по Приморскому краю;

- в размере 339 731 (Триста тридцать девять тысяч семьсот тридцать один) рубль 80 копеек к Администрации Руновского сельского поселения Кировского района Приморского края (ОГРН 1052501510885, ИНН 2516605821, Дата регистрации 30.12.2005, Адрес: 692098, Приморский край, кировский район, село Руновка, ул. Кооперативная, д. 21), из которых задолженность в размере 256 610,70 рублей (Двести пятьдесят шесть тысяч шестьсот десять рублей 70 копеек), пени по состоянию на 15.12.2015 года в размере 73 518,10 руб. (Семьдесят три тысячи пятьсот восемнадцать рублей 10 копеек), а так же расходы по уплате государственной пошлины в размере 9 603 рубля (Девять тысяч шестьсот три рубля), а так же пени за непросуженый период и все иные права, вытекающие из указанного обязательства. Указанные права требования подтверждаются Решением Арбитражного суда города Москвы по Делу N А40-29276/16-61-253 от 12 апреля 2016 года, а так же исполнительного листа, предъявленного и находящегося на исполнении в Администрации Руновского сельского поселения Кировского района Приморского края;

- в размере 1 800 000 (Одного миллиона восьмисот тысяч) рублей суммы основной задолженности Ашрафова Ашрафа Алиевича по Договору займа N .б.н. от "20" февраля 2014 года, заключенного между Виюком Владимиром Александровичем (Заимодавец) и Ашрафовым Ашрафом Алиевичем (Заемщик), и Договором уступки прав требования N 1-уст от "12" августа 2016 года между Виюком Владимиром Александровичем и ООО "Холдинговая компания Мареке";

-Кредитору переходят права требования к Ашрафову Ашрафу Алиевичу на начисленные проценты за пользование займом и процентов за неисполнение обязательств по возврату суммы займа, права требования возмещения убытков, и иные, связанные с уступаемыми, права по Договору займа N .б.н. от "20" февраля 2014 года, заключенного между Виюком Владимиром Александровичем (Заимодавец) и Ашрафовым Ашрафом Алиевичем (Заемщик), впоследствии уступленному по Договору уступки прав требования N 1-уст от "12" августа 2016 года между Виюком Владимиром Александровичем и ООО "Холдинговая компания "Мареке";

1.2.2. Кроме того, в связи с наличием у Кредитора задолженности перед Должником по Договору аренды части нежилого помещения N АР-12 от 01 декабря 2014 года, Должник и Кредитору производят зачет встречных требований на сумму 4 249 234 (Четыре миллиона двести сорок девять тысяч двести тридцать четыре) рубля 65 копеек, из которых 4 065 458 (Четыре миллиона шестьдесят пять тысяч четыреста пятьдесят восемь) рублей 67 копеек сумма основного долга и 183775 рублей 98 копеек сумма процентов за пользование чужими денежными средствами.

1.2.3. "30" декабря 2017 года Виюком Владимиром Александровичем с ООО "Холдинговая компания "Мареке" оформлено соглашение об уступке прав требования к ООО "ДВ ресурс" (Кредитор) в счет погашения существующей у Виюка Владимира Александровича задолженности перед ООО "Холдинговая компания "Мареке" на сумму 7215440 (Семь миллионов двести пятнадцать тысяч четыреста сорок) рублей 70 копеек. Действительность уступаемого права требования подтверждается заявлением Виюка Владимира Александровича о выходе из состава участников ООО "ДВ ресурс" и полученным им Уведомлением о размере действительной стоимости доли, а так же расчетом действительной стоимости доли, произведенным и подписанным Кредитором.

Таким образом, в связи с наличием вновь образованной задолженности у Кредитора перед Должником в размере 7215440 (Семь миллионов двести пятнадцать тысяч четыреста сорок) рублей 70 копеек,и наличием задолженности у Должника перед Кредитором Стороны согласовали, что для урегулирования задолженности стороны производят зачет требований на указанную сумму.

1.3. Таким образом, общий размер уступаемых прав требования и денежных средств, в отношении которых стороны производят зачет встречных однородных требований, составляет 22 464675 (Двадцать два миллиона четыреста шестьдесят четыре тысячи шестьсот семьдесят пять) рублей 35 копеек.

2. Стороны обязуются в срок, не превышающий 30 календарных дней с момента подписания настоящего мирового соглашения произвести все необходимые действия, направленные на осуществление зачетов требований сторон и обменом/получением документов, необходимых сторонам для реализации своих прав по приобретенным правам требования, с учетом нахождения части прав на принудительном исполнении.

3. В случае уклонения Должника от исполнения обязательств по настоящему Мировому соглашению, исключая случаи неисполнения обязательств по причинам независящим от Должника (например, ошибки в документах допущенные не по вине Должника, утрата уполномоченными органами документов, или неисполнение такими органами решений судов), Кредитор вправе начислить в отношении должника неустойку из расчета 0,05% от суммы задолженности Должника, в отношении которой выявлены такие факты, за каждый день просрочки.

4.В случае недействительности какого-либо из уступаемых прав требования, перечисленных в пп. 1.2.1. Соглашения, если недействительность такого права влечет для Кредитора неполучение в полном объеме Кредитором денежных средств в размере, указанном в п. 1.2.соглашения, Должник, обязуется предоставить иное действительное право требования либо уплатить денежные средства в недополученной Кредитором части.

5. В случае если Кредитор не получил денежные средства по уступленным правам требования по собственной вине и по причинам не зависящим от Должника (необращение Кредитора в суд в отношении Должников по уступаемым правам требования, непредъявление исполнительных листов и непринятие Кредитором мер, направленных на принудительное исполнение решений судов и пр.), Кредитор лишается права требовать с Должника возмещения недополученных Кредитором, в результате такого неисполнения обязательств, средств.

6. Все расходы по переводу уступленных прав на Кредитора, а так же любые расходы возникающие у Кредитора в процессе получения денежных средств по уступленным правам требования, Кредитор несет самостоятельно.

7. Настоящее мировое соглашение составлено в 3 (Трех) экземплярах, по одному для Должника, Кредитора, Арбитражного суда города Москвы.

Производство по делу N А40-129580/17-81-1240 прекращено, возвращено Обществу с ограниченной ответственностью "Дальневосточный ресурс" (ИНН 2721142661 ОГРН 1062721097845, адрес: 680021 Хабаровский край, ул. Ленинградская, д.46, дата регистрации: 13.10.2006 г.) из бюджета Российской Федерации государственную пошлину в размере 89 860,50 рублей, уплаченную по платежному поручению N 00003 от 19.06.2017 г.

С кассационной жалобой на указанные судебные акты обратилось лицо, не привлеченное к участию в деле, Болотский Сергей Викторович, который просит вынесенное судом определение отменить, а дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В судебном заседании заявитель жалобы и его представитель поддержали доводы жалобы, пояснили, что права заявителя затрагиваются, что утвержденным мировым соглашением решена судьба имущества, переданного ответчиком в залог Болотскому С.В.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, согласен с вынесенным определением суда первой инстанции.

Ответчик в судебное заседание суда кассационной инстанции не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен, в силу ст. 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы.

В соответствии со статьей 273 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс) лица, участвующие в деле, а также иные лица в случаях, предусмотренных названным Кодексом, вправе обжаловать в порядке кассационного производства решение арбитражного суда первой инстанции и (или) постановление арбитражного суда апелляционной инстанции или в части.

В силу части 1 статьи 42 АПК РФ лица, не участвующие в деле, о правах и обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт по правилам, установленным данным Кодексом.

Для возникновения права на обжалование судебных актов у лиц, не привлеченных к участию в деле, необходимо, чтобы оспариваемые судебные акты не просто затрагивали их права и обязанности, а были приняты непосредственно о правах и обязанностях этих лиц. Наличие у лица, не привлеченного к участию в деле, заинтересованности в исходе дела само по себе не наделяет его правом на обжалование судебных актов.

Изучив представленные подателем жалобы документы, оценив содержание определения суда первой инстанции от 16.01.2018 года, суд кассационной инстанции не находит его принятым о правах и обязанностях Болотского С.В., поскольку в нем отсутствуют какие-либо выводы судов в отношении Болотского С.В.

В обоснование своих доводов Болотский С.В. ссылается на то, что права залогодержателя в отношении имущественных прав, переданных истцу по условиям мирового соглашения, принадлежат ему на основании Соглашения о залоге, а также подтверждены Свидетельством о регистрации уведомления о возникновения залога движимого имущества от 14.03.2018 года, удостоверенное нотариусом.

Согласно части 4 статьи 339.1 ГК РФ залог иного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, помимо указанного в пунктах 1 - 3 настоящей статьи имущества, может быть учтен путем регистрации уведомлений о залоге, поступивших от залогодателя, залогодержателя или в случаях, установленных законодательством о нотариате, от другого лица, в реестре уведомлений о залоге такого имущества (реестр уведомлений о залоге движимого имущества). Реестр уведомлений о залоге движимого имущества ведется в порядке, установленном законодательством о нотариате.

Залогодержатель в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на принадлежащее ему право залога только с момента совершения записи об учете залога, за исключением случаев, если третье лицо знало или должно было знать о существовании залога ранее этого. Отсутствие записи об учете не затрагивает отношения залогодателя с залогодержателем.

Учитывая, что определение суда вынесено 16.01.2018 года, соглашение о залоге нотариально зарегистрировано 14.03.2018 года (то есть позже вынесения судебного акта), судебная коллегия приходит к выводу, что права Болотского С.В. на дату вынесения определения суда не затронуты.

Ссылка о нарушении судом положений части 2 статьи 346 ГК РФ проверена и отклонена.

Согласно пункту 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" в случае, когда для распоряжения заложенным движимым имуществом требовалось согласие залогодержателя (пункт 2 статьи 346 ГК РФ), сделка залогодателя по распоряжению предметом залога, совершенная без согласия залогодержателя после заключения договора о залоге, не может быть оспорена последним, поскольку в подпункте 3 пункта 2 статьи 351 Кодекса установлено иное последствие нарушения положений закона о распоряжении залогодателем предметом залога, а именно - предъявление требования о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, и об обращении взыскания на предмет залога.

Поскольку отсутствие у Болотского С.В. права на обжалование судебного акта по настоящему делу установлено судом кассационной инстанции уже после принятия его жалобы к производству, то производство по данной жалобе подлежит прекращению применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

В связи с прекращением производства по делу по кассационной жалобе Болотского С.В. государственная пошлина в размере 3 000 руб., уплаченная им при подаче жалобы, на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату из федерального бюджета.

Частью 4 статьи 282 АПК РФ установлено, что определение арбитражного суда о прекращении производства по кассационной жалобе может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в порядке, установленном статьей 291 названного Кодекса.

руководствуясь статьями 150, 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Прекратить производство по кассационной жалобе Болотского С.В.

Возвратить Болотскому Сергею Викторовичу из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3000 рублей по платежному поручению N 82 от 14.03.2018 года.

Определение может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Е. Холодкова

Судьи

О.Н. Савина Н.Я. Мысак