Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 сентября 2018 г. N Ф05-4707/18 по делу N А40-45647/2017

г. Москва

13 сентября 2018 г.

Дело N А40-45647/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11.09.2018.

Полный текст постановления изготовлен 13.09.2018.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Холодковой Ю.Е.,

судей Савиной О.Н., Мысака Н.Я.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Сибэнергоресурс" - Гусев Е.П., доверенность от 01.03.2018 г.,

от УФНС по г. Москве - Шишков А.В., доверенность от 08.11.2016 г. N 22-13/261,

рассмотрев 11.09.2018 в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сибэнергоресурс"

на определение от 22 марта 2018 года

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Свириным А.А.,

на постановление от 09 июля 2018 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями П.А. Порывкиным, О.И. Шведко, А.С. Масловым,

о заявлению ООО "Сибэнергоресурс" о включении требования в размере 60 231 692 руб. 83 коп. в реестр требований кредиторов ЗАО "ССР",

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда города Москвы от 24 июля 2017 года в отношении закрытого акционерного общества "ССР" (далее - ЗАО "ССР", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Петраков П.В., сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 03.08.2017.

17.08.2017 в Арбитражный суд города Москвы поступило в электронном виде заявление ООО "Сибэнергоресурс" о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "ССР" требований в размере 60 231 692 руб. 83 коп.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2018, оставленным без изменения Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 09 июля 2018 года в удовлетворении заявления ООО "Сибэнергоресурс" отказано.

Не согласившись с вынесенными по делу судебными актами, ООО "Сибэнергоресурс" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просило отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 22 марта 2018 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09 июля 2018 года, направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

От ИФНС N 31 по г. Москве в Арбитражный суд Московского округа поступил отзыв на кассационную жалобу, который судебной коллегией приобщен к материалам дела в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как установлено судами, в подтверждение суммы требования заявитель ссылается неисполнение должником обязательств по договорам займа N 2/2-М-57 от 05.05.2010, N 2/2-М-53 от 12.04.2010.

Судом установлено, что в течение шести лет ЗАО "СТРОЙСЕРВИСРЕМОНТ" пользовалось займами, не возвращая их и не перечисляя проценты за пользование займами. При этом, установленные проценты по договору займа были существенно ниже рыночной ставки процентов по кредитам (9%), которая в период пользования займом составляла от 14 до 18% годовых.

Отказывая в удовлетворении заявления, суды обоснованно руководствовались нормами законодательства о банкротстве, согласно которым к числу конкурсных кредиторов не могут быть отнесены участники, предъявляющие к должнику требования из обязательств, вытекающих из факта участия (абзац 8 статьи 2 Закона о банкротстве).

Кроме того, суды сослались на представленные налоговым органом доказательства, подтверждающие наличие аффилированной зависимости между организациями, что свидетельствует о злоупотреблении правом и исключает удовлетворение спорного требования.

Так, в отношении ЗАО "СТРОЙСЕРВИСРЕМОНТ" были проведены мероприятия налогового контроля, на основании которых было вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 07.02.2017 N 21/78, на основании которого начислено 243 201 210 руб., в том числе 165 098 304 руб. - недоимка, 54 561 425 руб. - пени, 23 541 481 руб. - штрафные санкции.

ООО "Красэнергострой", ООО "Континент", ООО "Сибэнергоресурс", ООО "Промгидрострой", ООО "Регион 28", ООО "СМП Богучангэсстрой", а также иные компании, в том числе ЗАО "СтройСервисРемонт" входят в группу компаний, которые на территории г. Москвы фактически располагаются по адресу: г. Москва, Вишняковский пер., д. 10, стр. 1 и управляются рядом физических лиц, обладающих между собой родственными связями.

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылался на ошибочные и неправомерные выводы судом, несоответствующие представленным в материалы дела доказательствам.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель УФНС России по г. Москве против доводов кассационной жалобы возражал, по мотивам, изложенным в отзыве.

Иные участники спора своих представителей в арбитражный суд округа не направили, что согласно части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив доводы кассационной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ и ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в том числе Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

В силу п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно статьям 71, 100 Закона о банкротстве требования кредиторов вне зависимости от того, заявлены по ним возражения или нет, могут быть включены в реестр требований кредиторов только на основании определения суда после проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

В п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным, при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (ч. 3 ст. 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Так, в силу п. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно позиции Верховного суда РФ, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(2) по делу N А32-19056/2014, при предоставлении заинтересованным лицом доказательств, указывающих на корпоративный характер заявленного участником требования, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего довода путем доказывания гражданско-правовой природы обязательства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы выбора конструкции займа, привлечения займа именно от аффилированного лица, предоставления финансирования на нерыночных условиях и т.д. Между тем, из материалов дела не следует, что ООО "Сибэнергоресурс" представило доказательства в опровержение доводов судов первой и апелляционной инстанции.

Кроме того, судами отмечено, что в течение 6 лет ЗАО "СтройСервисРемонт" пользовалось займами, не возвращая их и не перечисляя проценты за пользование займами. При этом установленные проценты по договору займа в размере 9 % существенно ниже рыночной ставки процентов по кредитам, которая в период пользования займом составляла от 14 до 18% годовых.

Судами обоснованно учтены результаты налогового контроля должника - ЗАО "ССР", изложенные в решении от 07.02.2017 года N 21/78 и сделаны выводы о транзитном движении денежных средств, оформленное договорами займа.

Согласно общедоступным сведениям картотеки арбитражных дел, данное решение налогового органа признано законным решением Арбитражного суда города Москвы от 20 октября 2017 года, оставленным без изменения постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2018 года и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25 апреля 2018 года по делу N А40-143759/2017.

Собственником помещений по указанному адресу является ООО "Континент", руководителем которого является Кузнецов Анатолий Николаевич, который также является учредителем ООО "Сибэнергоресурс" (кредитора).

В ходе проведенных контрольных мероприятий УФНС России по г. Москве была получена выписка по расчетному счету ЗАО "ССР" в ОАО "Азиатско-Тихоокеанский банк".

Согласно выписке по счету, - 05.05.2010 по договору займа N 2/2-М-57-2010 от ООО "Сибэнергоресурс" 05.05.2010 поступили денежные средства в размере 11 900 000 руб., которые были направлены на приобретение векселей ООО "Элторг" и погашение кредиторской задолженности перед ООО "Астарта". - 12.04.2010 по договору займа N 2/2-М-53-2010 от 12.04.2010 от ООО "Сибэнергоресурс" поступили денежные средства в размере 25 950 000 руб., которые были направлены на приобретение векселей ООО "Элторг" и погашение кредиторской задолженности перед ООО "Астарта".

Таким образом, заемные средства, поступившие от ООО "Сибэнергоресурс", были израсходованы на приобретение векселей ООО "Элторг" или переведены на счета ООО "Астарта" в счет погашения кредиторской задолженности.

Согласно выписке из ПАО "ВТБ-24", на счет ООО "Элторг" от ЗАО "СтройСервисРемонт" поступили денежные средства за векселя в общем размере 112 527 892 руб. 42 коп.

Согласно выписке из ПАО "ВТБ-24" со счета ООО "Элторг" на счет ООО "Красэнергострой" перечислены денежные средства за векселя в общем размере 50 700 000 руб.

Согласно выписке из ПАО "ВТБ-24", со счета ООО "Элторг" на счет ЗАО "Сибэнергоресурс" перечислены денежные средства за векселя в общем размере 20 750 000 руб.

Согласно выписке из ПАО "ВТБ-24", со счета ООО "Элторг" на счет ООО "СМП Богучангэсстрой" перечислены денежные средства за векселя в общем размере 14 600 000 руб.

Таким образом, оплата ЗАО "СТРОЙСЕРВИСРЕМОНТ" за векселя ООО "Элторг" и погашение кредиторской задолженности перед ООО "Астарта" на заемные средства, поступившие от ООО "Сибэнергоресурс" представляется собой транзитное движение денежных средств по счетам должника с последующим возвратом на счет ООО "Сибэнергоресурс" - денежные средства, поступившие на расчетный счет ЗАО "СТРОЙСЕРВИСРЕМОНТ" по договорам займа от ООО "Сибэнергоресурс" в размере 37 850 000 руб. через счета ООО "Элторг" и ООО "Астарта" вернулись на счет ООО "Сибэнергоресурс": ООО "Элторг" перечислило на счет ООО "Сибэнергоресурс" сумму 20 750 000 руб. с назначением платежа - "оплат за векселя", ООО"Астарта" перечислило на счет ООО "Сибэнергоресурс" сумму 33 400 000 с назначением платежа - "оплата за векселя".

Приобретая векселя, ЗАО "СТРОЙСЕРВИСРЕМОНТ" не получено реального актива, который можно включить в конкурсную массу. Следовательно, предоставление заемных средств ЗАО "СТРОЙСЕРВИСРЕМОНТ" от аффилированных лиц, направлено исключительно на создание искусственной кредиторской задолженности, включение которой в реестр требований кредиторов обеспечит подконтрольное прохождение процедуры банкротства (более 50% голосов) и распределение конкурсной массы должника в пользу аффилированных компаний.

Судебная коллегия кассационной инстанции соглашается с выводом судов, что транзитное движение денежных средств, оформленное договорами займа, может представлять собой сделку, совершенную лишь для вида, либо для прикрытия другой сделки без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, с целью введения в заблуждение окружающих относительно характера возникших между сторонами правоотношений.

Оформленное договорами займа транзитное перечисление денежных средств в случае, если оно не связано с реальным несением кредитором расходов (например, при получении кредитором переданных в заем денежных средств по договорам займа при отсутствии доказательств исполнения обязанности по возврату займа), может свидетельствовать о формальном характере перечислений, имеющих своей исключительной целью установление доминирующего контроля над процедурой банкротства должника.

Судами обоснованно учтена позиция Верховного суда РФ, изложенная в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, согласно которой доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности. О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства.

Судами обоснованно сделан вывод, что кредитором же не раскрыты экономические мотивы выдачи займов, проценты по которым существенно ниже рыночной ставки процентов по кредитам.

Создавая видимость наличия неисполненных обязательств по договорам займа, участники сделки имели намерение увеличить кредиторскую задолженность должника, причинив ущерб другим кредиторам, то есть действовали в нарушение правил статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с изложенным, учитывая наличие в действиях кредитора и должника признаков злоупотребления правом, отсутствие при заключении договора цели создать реальные правовые последствия, вытекающие из заемных отношений, согласованность действий и решений, на основании Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ суды обоснованно отказали в удовлетворении заявления кредитора - ООО "Сибэнергоресурс".

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, судом кассационной инстанции изучены и подлежат отклонению, поскольку не свидетельствуют о нарушении судами норм права и сводятся лишь к переоценке установленных по делу обстоятельств.

Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся в силу ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции являются законными, отмене не подлежат.

руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 22 марта 2018 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09 июля 2018 года по делу N А40-45647/17 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Ю.Е. Холодкова

Судьи

Н.Я. Мысак О.Н. Савина