Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 января 2019 г. N Ф05-2862/16 по делу N А40-173918/2012

г. Москва

30 января 2019 г.

Дело N А40-173918/12

Резолютивная часть постановления объявлена 23.01.2019.

Полный текст постановления изготовлен 30.01.2019.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Дунаевой Н.Ю.,

судей Нечаева С.В., Петровой Е.А.,

при участии в заседании:

от Закрытого акционерного общества "Капиталист" - Шершнева А.С.- доверен. от 30.08.17г.

от Закрытого акционерного общества "Антарис" - Насонова О.А.- доверен. от 10.08.18г.N АНТ-2-08/18, Луцкий И.Е.- доверен. от 18.01.19г. N АНТ-7/1-01/19

от Общества с ограниченной ответственностью "ОЗФ Групп" - не явился, извещен

от внешнего управляющего ЗАО "КАПИТАЛИСТ" Кузнецова Е.В. - Шершнева А.С.- доверен. от 01.06.18г.

от Мищенкова Александра Петровича - не явился, извещен

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "Капиталист"

на решение от 19 июня 2018 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Паньковой Н.М.,

на постановление от 25 сентября 2018 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями В.С. Гариповым, Р.Г. Нагаевым, С.А. Назаровой,

по делу N А40-173918/12 по иску Закрытого акционерного общества "Капиталист" (ОГРН 1097746847362, ИНН 7706730386, место нахождения: 119017, г. Москва, ул. Б. Ордынка, 18, 1)

к Закрытому акционерному обществу "Антарис" (ОГРН 1027739319486, ИНН 7717026615, место нахождения: 129626, г. Москва, ул. Маломосковская, 22), Обществу с ограниченной ответственностью "ОЗФ Групп" (ОГРН 1077760061587, ИНН 7710688909, место нахождения: 101000, г. Москва, ул. Маросейка, 3/13, стр. 1)

третьи лица: временный управляющий ЗАО "КАПИТАЛИСТ" Кузнецова Е.В., Мищенков Александр Петрович

о признании недействительным решения совета директоров, признании недостоверной величины стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций, обязании выкупить акции, взыскании убытков,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "КАПИТАЛИСТ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к Закрытому акционерному обществу "АНТАРИС" и Обществу с ограниченной ответственностью "ОЗФ Групп" о признании недостоверной величины стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "АНТАРИС" в размере 5 341 руб. 81 коп. за одну акцию по состоянию на 30.09.2012, определенную ООО "Оценка, залоги, финансы" согласно отчету об оценке N 10/11 от 06.11.2012; признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" по четвертому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "АНТАРИС", установленной независимым оценщиком в размере 5 341 руб. 81 коп. за одну акцию по состоянию на 30.09.2012, определенную ООО "Оценка, залоги, финансы" согласно отчету об оценке N 10/11 от 06.11.2012, оформленное протоколом Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" N 07/12-СД от 16.11.2012; признать недействительным решение Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "АНТАРИС" требований о выкупе обществом принадлежащих им акций, оформленное протоколом Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" N 01/13-СД от 04.02.2013; обязании ЗАО "АНТАРИС" выкупить у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 9 604 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "АНТАРИС" по цене 10 811 руб., всего на общую сумму 103 837 497 руб.; взыскании с ЗАО "АНТАРИС" в пользу ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 2 751 002 руб. 57 коп. - суммы убытков.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2015, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2016, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.04.2016 указанные судебные акты отменены, с учетом рассмотренного между сторонами аналогичного спора по делу А40-92320/2011-136-521, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении спора решением Арбитражного суда города Москвы от 19.06.2018 в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2018 решение Арбитражного суда города Москвы от 19.06.2018 по делу N А40-173918/12 оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, истец обратился с кассационной жалобой в Арбитражный суд Московского округа, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 19.06.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2018 по делу N А40-173918/12 и отправить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В качестве оснований обоснованности жалобы заявитель ссылается на нарушение и неправильное применение норм права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам, суды пришли к неверному выводу о непредставлении истцом доказательств недостоверности отчета об оценке, суды необоснованно лишили истца права на оспаривание решения Совета директоров по утверждению выкупной стоимости акций и решения Совета директоров об утверждении итогов предъявленных к выкупу акций, суды пришли к неверному выводу об отсутствии у истца прав на оспаривание достоверности величины стоимости акций, судами неправильно истолкован п.5 ст. 76 Закона об акционерных обществах и неверно применено, суды пришли к неверному выводу о наличии обеспечительных мер на момент рассмотрения спора, поэтому вышеуказанные судебные акты подлежат отмене.

В ходе судебного рассмотрения кассационной жалобы заявитель поддержал доводы, изложенные в жалобе, просил отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 19.06.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2018 по делу N А40-173918/12 и отправить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Внешний управляющий ЗАО "КАПИТАЛИСТ" поддержал доводы кассационной жалобы.

ЗАО "Антарис" доводы кассационной жалобы отклонило, просило судебные акты оставить в силе.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о дате и месте судебного разбирательства не явились. Кассационная жалоба рассмотрена в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, явившихся в заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что отсутствуют основания, предусмотренные статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения оспариваемых судебных актов, а именно:

Как следует из материалов дела и установлено судами, ЗАО "КАПИТАЛИСТ" является акционером ЗАО "АНТАРИС". При этом, по состоянию на 27.12.2012 истцу принадлежало 16 793 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13753-Н) эмитированных ответчиком, что подтверждается выпиской по счету депо N 113.

16.11.2012 состоялось заседание совета директоров ЗАО "АНТАРИС" (протокол N 7/12 СД от 16.11.2012), на котором была определена выкупная стоимость акций (в случае одобрения на внеочередном общем собрании акционеров крупных сделок); стоимость одной акции ЗАО "АНТАРИС" в соответствии с отчетом об оценке N 10/11 от 06.11.2012 (составленным ООО "ОЗФ Групп" по состоянию на 30.09.2012) установлена в размере 5 341,81 руб.

20.12.2012 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО "АНТАРИС", на котором было принято решение об одобрении совершенных ЗАО "АНТАРИС" взаимосвязанных крупных сделок. При этом, по всем вопросам повестки дня собрания ЗАО "КАПИТАЛИСТ" голосовало "против".

Судами установлено, что 29.01.2013 ЗАО "КАПИТАЛИСТ" направило ЗАО "АНТАРИС" требование о выкупе 16 750 обыкновенных именных бездокументарных акций номер государственной регистрации номер выпуска 1-01-13753-Н по рыночной стоимости.

Во исполнение вышеуказанного требования ЗАО "АНТАРИС" выкупило у акционера 503 штуки обыкновенных именных документарных акций по цене 5 341 руб. 81 коп. за одну акцию, а всего на общую сумму 2 686 930,43 руб. В выкупе 16 247 штук акций было отказано.

Не согласившись с решением совета директоров ЗАО "АНТАРИС" в части установления стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций общества и частичным отказом выкупа акций истец обратился в суд с настоящим иском.

Из материалов дела следует, что в целях определения рыночной стоимости акций, принадлежащих истцу, по ходатайству последнего была назначена судебно-финансовая экспертиза, проведение которой было поручено эксперту ООО "Центр независимой экспертизы собственности" - Аносову А.М.

Согласно заключению эксперта рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "АНТАРИС" для целей реализации права требовать выкупа принадлежащих им акций по состоянию на 30.09.2012 составляет - 10 811 рублей. Стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012 - 1 092 809 000 рублей.

Вышеуказанное заключение эксперта признано Некоммерческим партнерством "Межрегиональный союз оценщиков" соответствующим требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности в части, не противоречащей ФЗ N 73 от 31.05.2001 "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ", в том числе требованиям ФЗ N 135 от 29.07.1998 "Об оценочной деятельности в РФ", федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности.

Судами установлено, что цена выкупа акции в соответствии с протоколом Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" N 07/12-СД от 16.11.2012 установлена Советом директоров ЗАО "АНТАРИС" на основании отчета ООО "ОЗФ групп" об оценке N 10/11 от 06.11.2012.

При этом, согласно протоколу Совета директоров N 01/13-СД от 04.02.2013 стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012 составила 26 823 338,94 руб.

При рассмотрении настоящего спора суды установили, что эксперты по настоящему делу определяли рыночную стоимость активов общества без учета сведений, отраженных в бухгалтерском балансе организации.

Судом первой инстанции была назначена судебная финансово-экономическая экспертиза, проведение которой было поручено Российскому Федеральному Центру Судебной экспертизы при Министерстве Юстиции РФ, экспертам: Степанова Надежда Николаевна и Макеев Андрей Викторович.

При этом, на разрешение экспертизы поставлены следующие вопросы:

1. Какова рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "АНТАРИС" для целей ее выкупа в порядке ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки выкупа акций по состоянию на 30 сентября 2012 года?

2. Каковы стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012 и 10% чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30 сентября 2012 года?

Из заключения экспертов N 5236/15-3, 5237/19-3 от 12.10.2017 следует, что рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "АНТАРИС" для целей ее выкупа в порядке ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки выкупа акций по состоянию на 30 сентября 2012 года составляет: 8 709,25 руб. Рыночная стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012 составляет: 885 693 000 руб. Рыночная стоимость 10% чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012 составляет: 88 569 300 руб.

Стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по данным бухгалтерского баланса общества по состоянию на 30.09.2012 составляет 26 822 000 руб. Стоимость 10% чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по данным бухгалтерского баланса общества по состоянию на 30.09.2012 составляет 2 682 200 руб.

Возражая против выводов эксперта истец заявил ходатайство о назначении по делу повторной финансово-экономической экспертизы.

Ответчиком были представлены возражения относительно поступившей экспертизы, однако, ответчик против назначения по делу новой судебной экспертизы возражал.

Учитывая, что заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами, суды признали заключение РФЦСЭ при Министерстве Юстиции РФ N 5236/15-3, 5237/19-3 от 12.10.2017 не отвечающим признакам относимого и допустимого доказательства.

Суд первой инстанции не установил оснований для назначения по делу новой экспертизы.

Из материалов дела следует и установлено судами, что 16.11.2012 состоялось заседание Совета директоров ЗАО "АНТАРИС", на котором были приняты решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров Общества, утверждена повестка дня внеочередного общего собрания акционеров Общества (Протокол Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" N 07/12-СД от 16.11.2012).

Поскольку повестка дня внеочередного общего собрания акционеров включала вопросы об одобрении крупных сделок, в силу ст. ст. 75 - 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" у акционеров, голосовавших против одобрения указанных сделок или не принявших участие в собрании, возникает право требовать выкупа Обществом принадлежащих им акций по цене, утвержденной Советом директоров Общества, которая должна быть не ниже цены, установленной независимым оценщиком.

Судами установлено, что Советом директоров Общества была утверждена цена одной обыкновенной акции ЗАО "АНТАРИС", равная цене, определенной независимым оценщиком - ООО "Оценка, залоги, финансы", в сумме 5 341 руб. 81 коп. согласно Отчету N 10/11 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "АНТАРИС", дата оценки - 30.09.2012, дата составления - 06.11.2012.

Из отчета оценщика следует, что оценка объекта (одна обыкновенная именная бездокументарная акция ЗАО "АНТАРИС") осуществлена без учета сделок, подлежащих одобрению общим собранием акционеров. Указанный Отчет оценщика был передан истцу в виде заверенной копии.

В силу положений статьи 12 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным Федеральным законом, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное.

При этом, пока не установлено иное, отчет считается достоверным (Информационное письмо ВАС РФ N 92 от 30.05.2005).

Доказательства того, что отчет ООО "Оценка, залоги, финансы" не соответствует требованиям, установленным законодательством об оценочной деятельности суду не представлены. При этом, наличие иных оценок так же не означает недействительность (несоответствие требованиям закона) оспариваемого Отчета.

Судами установлено и следует из материалов дела, что 29.01.2013 от истца в адрес ответчика поступило требование о выкупе 16 750 шт. обыкновенных именных акций по рыночной стоимости.

04.02.2013 Обществом был утвержден Отчет об итогах предъявления акционерами ЗАО "АНТАРИС" требований о выкупе принадлежащих им акций, решение об утверждении отчета оформлено Протоколом совета директоров ЗАО "АНТАРИС" N 01/13-СД т 04.02.2013.

Согласно Отчету в связи с законодательно установленными ограничениями по пределу денежных средств, направляемых на выкуп акций (ст. 76 ФЗ "Об акционерных обществах"), ЗАО АНТАРИС" выкупило у истца 503 шт. акций, по цене 5 341 руб. 81 коп. за штуку.

Денежные средства за выкупленные акции в полном объеме были перечислены истцу и им получены.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абз. 4 п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком", оспаривание согласованной сторонами стоимости спорного помещения после заключения договора по мотиву недостоверности произведенной ранее оценки не допускается (Определение Верховного Суда РФ от 06.06.2016 N 310-ЭС16-5005 по делу N А14-8758/2014).

При этом, судами установлено, что цена акции утверждена Советом директоров 16.11.2012, иск предъявлен в январе 2013 года.

Судами установлено, что балансовая стоимость активов общества на 30.09.2012 составляла - 82 412 407 рублей 58 копеек, поскольку активы общества учитываются по их первоначальной стоимости с учетом амортизации в соответствии с ПБУ 6/01 "Учет основных средств", утвержденных Приказом Минфина РФ от 30.03.2011 N 26н.

Из положений ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что выкуп акций осуществлялся на сумму, составляющую 10% от стоимости чистых активов общества, определенных на основании данных бухгалтерского учета.

Суды установили, что чистые активы в целях определения максимальной суммы для выкупа были рассчитаны в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным приказом Минфина РФ и ФКЦБ от 29.01.2003 г. N 10н, 03-6/пз (пункты 1, 2, 3, 4) и составили разницу между активами общества и его пассивами по бухгалтерскому балансу, то есть 26 823 338 рублей 94 копейки. 10% от суммы чистых активов составили, соответственно, 2 682 333 рубля 89 копеек.

На основании требования истца от 29.01.2013 о выкупе 16 750 шт. акций общества, общество выкупило у истца 503 шт. акций по цене 5 341 руб. 81 коп. руб., за одну акцию, равную цене, установленной оценщиком, на общую сумму 2 686 930 руб. 43 коп., т.е. в пределах 10% от балансовой стоимости чистых активов общества. В выкупе остальных акций общество было вынуждено отказать в связи с ограничениями (10% барьером), установленным ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах". Денежные средства в сумме 2 686 930,43 руб. перечислены истцу в установленные сроки.

Учитывая изложенное суды пришли к верному выводу о том, что ответчиком были выполнены все установленные требования по выкупу у истца принадлежащих ему акций (ст. ст. 75, 76, 77 Федерального закона "Об пионерных обществах"). Выкуп акций у истца состоялся, денежные средства перечислены и приняты, сделка совершена и исполнена сторонами.

Более того, суды указали, что исковые требования основаны на нормах ст. ст. 75, 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных отношений), в связи с одобрением общим собранием акционеров ЗАО "АНТАРИС" крупной сделки на внеочередном общем собрании акционеров Общества, состоявшемся 20.12.2012.

Кроме того, из содержания судебных актов следует, что 22.02.2017 в Адлерский районный суд города Сочи Краснодарского края от Корецкого В.П. был подан иск к Мищенкову А.П. о взыскании задолженности по договору займа от 09.08.2015 в сумме 1 500 000 рублей. Вместе с иском было подано ходатайство об обеспечительных мерах - наложении ареста на имущество должника Мищенкова А.П., в том числе: находящиеся у него в залоге 16 290 штук акций ЗАО "АНТАРИС".

13.04.2017 Адлерский районный суд города Сочи Краснодарского края отказал в отмене указанных обеспечительных мер.

Судами также установлено, что на момент вынесения решения Арбитражным судом города Москвы по данному делу в отношении истца было возбуждено дело N А40-82600/2017-66-111 о несостоятельности (банкротстве), введена процедура внешнего управления.

В рамках дела N А40-82600/2017-66-111 судом были признаны обоснованными требования кредитора Мищенкова А.П. к ЗАО "КАПИТАЛИСТ" на сумму свыше 105 000 000 рублей. Указанное требование, обеспеченное залогом акций ЗАО "АНТАРИС", выкупа которых требует истец, было включено в реестр кредиторов третьей очереди.

Суд апелляционной инстанции указал, что на момент рассмотрения апелляционной жалобы обременение в виде залога сохранялось, несмотря на ссылки представителя истца о наличии заявления Мищенкова А.П. об отказе от апелляционной жалобы, которое не было еще рассмотрено.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон, суды первой и апелляционной инстанций пришли к правомерному выводу об отказе в удовлетворения заявленного требования.

Суд кассационной инстанции обращает внимание, что согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, приведенной, в том числе, в Определении от 17.02.2015 N 274-О, статьи 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.

Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что недопустимо. Соответствующая правовая позиция отражена в Определении Верховного Суда РФ от 12.07.2016 N 308-ЭС16-4570 по делу N А63-3604/2015.

Доводы заявителя кассационной жалобы, по которым он не согласен с оспариваемыми судебными актами, направлены на переоценку обстоятельств, установленных судами первой и апелляционной инстанций, что недопустимо при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции, исходя из положений главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах, суд кассационной инстанции не установил оснований для изменения или отмены решения арбитражного суда первой и постановления апелляционной инстанций, предусмотренных в ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19 июня 2018 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2018 года по делу N А40-173918/12 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.Ю. Дунаева

Судьи

С.В. Нечаев Е.А. Петрова