Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 марта 2019 г. N Ф05-1963/19 по делу N А40-113715/2018

г. Москва

11 марта 2019 г.

Дело N А40-113715/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2019 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Кочеткова А.А., Хвостовой Н.О.,

при участии в заседании:

от акционерного общества "Мосэнергосбыт" Дроздов Г.А., доверенность от 22.05.2018 N 97-07-108,

от индивидуального предпринимателя Щилова М.А. не явился уведомлен,

от публичного акционерного общества "МОЭСК" не явился, уведомлен,

рассмотрев 05 марта 2019 года в судебном заседании кассационную жалобу

акционерного общества "Мосэнергосбыт"

на решение от 16 октября 2018 года Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Чебурашкиной Н.П.,

на постановление от 24 декабря 2018 года Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Садиковой Д.Н., Валиевым В.Р., Левченко Н.И.,

по иску акционерного общества "Мосэнергосбыт"

к индивидуальному предпринимателю Щилову М.А.

о взыскании задолженности, неустойки,

третье лицо: публичное акционерное общество "МОЭСК",

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к индивидуальному предпринимателю Щилову М.А. (далее - ответчик) о взыскании задолженности по оплате потребленной электроэнергии за период с 30.03.2017 по 08.11.2017 в размере 4 141 010 руб. 13 коп., неустойки за просрочку оплаты потребленной электроэнергии в размере 314 079 руб. 69 коп. за период с 19.12.2017 по 04.05.2018 с последующим начислением на сумму задолженности в размере 4 141 010 руб. 13 коп. в порядке ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 05.05.2018 по день фактической оплаты.

Решением от 16 октября 2018 года Арбитражного суда города Москвы, оставленным без изменения постановлением от 24 декабря 2018 года Девятого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, истец обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, в связи с чем просит решение от 16 октября 2018 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 24 декабря 2018 года Девятого арбитражного апелляционного суда отменить, направить дело на новое рассмотрение.

Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке, установленном статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов в указанных судебных актах фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция пришла к выводу, что обжалуемые решение и постановление подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба без удовлетворения в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между АО "Мосэнергосбыт" и ИП Щиловым М.А. заключен договор энергоснабжения N 38002988 от 20.01.2014 г., в соответствии с которым АО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что во исполнение условий договора истцом отпущено, а ответчиком потреблено электрической энергии за период ноябрь 2017 года на общую сумму 4 784 787 руб. 70 коп.

Работниками ПАО "МОЭСК" (сетевая организация) 08.11.2017 проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в отсутствии пломб на трансформаторе тока фазы "В" прибора учета с заводским N 15497958.

В соответствии с п. 192, 193 Основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления составлен акт N 003291/Т-СУЭ-Ю от 15.11.2017 г.

Учитывая данные обстоятельства, истцом произведен расчет безучетного потребления электрической энергии в соответствии с п. 194, 195 Основных положений с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, согласно которому ответчиком неучтенно потреблено электрической энергии за период с 30.03.2017 по 08.11.2017 на общую сумму 4 141 010 руб. 13 коп.

Сумма неустойки, начисленная истцом за просрочку оплаты задолженности, составляет 314 079 руб. 69 коп. за период с 19.12.2017 по 04.05.2018 г.

При рассмотрении настоящего спора судами первой и апелляционной инстанций установлено, по результатам проверки, проведенной 08.11.2017 г., составлен акт проверки узла учета N 1581 от указанной даты.

При этом, истцом не представлены в материалы дела доказательства проведения проверки в соответствии с планом-графиком или наличия оснований для внеплановой проверки.

Каких-либо уведомлений со стороны ПАО "МОЭСК" о проведении проверки 08.11.2017 в материалы дела не представлено.

08.11.2017 сотрудниками ПАО "МОЭСК" проводились работы по осуществлению допуска приборов учета, принадлежащих ответчику в эксплуатацию, о чем составлен акт N 1582-1 от указанной даты.

Из данного акта следует, что проверка проводилась в 10.00. Именно для проведения указанных работ сотрудникам ПАО "МОЭСК" предоставлялся допуск к расчетным приборам.

Ранее сотрудниками ПАО "МОЭСК" производился осмотр ВРУ в сентябре 2017 года. В ходе данного осмотра представителями ПАО "МОЭСК" нарушений пломб не выявлено.

Проведенный осмотр, согласно представленным истцом документам, не являлся основанием для внеплановой проверки ответчика.

При этом, акты N 1581 и N 1582-1 не вручены представителю потребителя на месте его составления, а вручены позже проведенной проверки. Возможности ознакомления с подлинником акта ответчику не предоставлено.

В соответствии с приложением N 15.1 к акту 1581 от 08.11.2017 г., в пункте 3, в данных относительно трансформаторов тока, перечислены все номера пломб на фазах трансформатора, в связи с чем, информация, изложенная в приложении, противоречит тексту самого акта, из которого следует, что пломба на фазе "В" сорвана.

Прибор учета, в отношении которого составлен акт за N 15497958, допущен к эксплуатации 17.01.2014 г., что подтверждается актом допуска прибора учета в эксплуатацию от указанной даты. При этом, в приложении к акту N 1581 указано, что последняя поверка осуществлена в 2013 году, а номера пломб, указанные в акте допуска от 17.01.2014 г., не соответствуют номерам, указанным в акте N 1581.

В соответствии с условиями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (электросбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (потребителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. Под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договора энергоснабжения, договора оказания услуг выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 172 предусмотрено, что проверки учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункта 173 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающей потребителя, осуществляющего безучетное потребление.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Установив несоблюдение истцом требований, установленных Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 к порядку выявления фактов безучетного потребления электроэнергии, поскольку данные актов N 1581 от 08.11.2017 и N 003291/Т-СУЭ-Ю от 15.11.2017 содержат противоречивые сведения, доказательств установки на прибор учета пломб с номерами, указанными в акте инструментальной проверки от 08.11.2017 истцом не представлено, следовательно, доказательством безучетного потребления ответчиком энергии данные акты не являются, суды первой и апелляционной инстанций правомерно отказали в удовлетворении исковых требований.

Кроме того, суды пришли к выводу, что каких-либо законных оснований установленных в п. 173 Порядка N 442 для проведения проверки приборов учета ответчика у истца не имелось.

Кассационная инстанция соглашается с выводами судов первой и апелляционной инстанций.

Доводы кассационной жалобы подлежат отклонению, в связи с тем, что указанные доводы были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций, с оценкой которых кассационная инстанция согласна.

Иная оценка заявителя жалобы установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу.

Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16 октября 2018 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2018 года по делу N А40-113715/18 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

А.А. Кочетков Н.О. Хвостова