Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29 апреля 2019 г. N Ф05-5185/19 по делу N А40-164155/2016

г. Москва

29 апреля 2019 г.

Дело N А40-164155/16

Резолютивная часть постановления объявлена 23.04.2019.

Полный текст постановления изготовлен 29.04.2019.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Дунаевой Н.Ю.,

судей Нечаева С.В., Федуловой Л.В.,

при участии в заседании:

от Яковлева А.Я.- Балашов Д.В. доверен. от 28.07.2016

от Воронова А.А. - Билык Е.А. доверен. от 20.03.2018

от Одинцовой С.А. - не явился, извещен

от Кайтмазова Н.В. - Беляков А.В. доверен. от 26.04.2017

от ООО "Траст" - Зарицкий А.Г. доверен. от 25.01.2019 N 11

от АО "НЕТСТРИМ ЛТД" - не явился, извещен

от ООО "М Групп" - не явился, извещен

от ООО "СТРИМИНВЕСТ ДЕВЕЛОПМЕНТ" - Стрельников Г.А. доверен. от 09.01.2019

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Воронова Л.А.

на постановление от 11 января 2019 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Яниной Е.Н., Верстовой М.Е., Петровой О.О.,

по делу N А40-164155/16 по иску Яковлева А.Я.

к ответчикам: 1) Воронову А.А., 2) Одинцовой С.А., 3) Кайтмазову Н.В.

о признании соглашения недействительным от 09.08.2013 г., заключенного между Вороновым Л.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В., и применении последствий недействительности соглашения,

по встречному исковому заявлению Воронова А.А.

к ответчикам: 1) Кайтмазову Н.В., 2) Яковлеву А.Я., 3) Одинцовой С.А., третьи лица: ООО "Траст", АО "НЕТСТРИМ ЛТД", ООО "М Групп" (правопреемник ООО "Дизар-Консалт"), ООО "СТРИМИНВЕСТ ДЕВЕЛОПМЕНТ"

о расторжении соглашения от 09.08.2013 г., заключенное между Вороновым Л.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В.,

УСТАНОВИЛ:

Яковлев А.Я. обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к Воронову А.А., Одинцовой С.А., Кайтмазову Н.В. о признании соглашения от 09.08.2013, заключенного между Вороновым Л.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В. недействительным и применении последствий недействительности соглашения.

Определением суда от 02.08.2017 в порядке ст. 132 АПК РФ принято к производству для совместного рассмотрения встречное исковое заявление Воронова А.А. к Кайтмазову Н.В., Яковлеву А.Я., Одинцовой С.А., третьи лица: ООО "Траст", АО "НЕТСТРИМ ЛТД", ООО "М Групп" (правопреемник ООО "Дизар-Консалт"), ООО "СТРИМИНВЕСТ ДЕВЕЛОПМЕНТ" о расторжении соглашения от 09.08.2013.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены общество с ограниченной ответственностью "Траст", акционерное общество "НЕТСТРИМ ЛТД", общество с ограниченной ответственностью "М Групп" (правопреемник ООО "Дизар-Консалт"), общество с ограниченной ответственностью "СТРИМИНВЕСТ ДЕВЕЛОПМЕНТ".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2018 по делу N А40-164155/16 в удовлетворении первоначального иска Яковлева А.Я. о признании недействительным соглашения от 09.08.2013 и применении последствий его недействительности отказано. Встречное исковое заявление Воронова А.А. удовлетворено, судом расторгнуто соглашение от 09.08.2013, заключенное между Вороновым Л.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2019 решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2018 по делу N А40-164155/16 в части расторжения соглашения от 09.08.2013, заключенного между Вороновым Л.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В. отменено, в удовлетворении встречного искового требования о расторжении соглашения от 09.08.2013 заключенного между Вороновым Л.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В. отказано, в остальной части решение оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми апелляционной инстанцией судебным актом, заявитель - Воронов Л.А. обратился с кассационной жалобой в Арбитражный суд Московского округа, в которой просит отменить постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2019, оставить в силе решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2018 по делу N А40-164155/16.

В качестве оснований обоснованности жалобы заявитель ссылается на нарушение и неправильное применение норм права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам, неприменение закона, подлежащего применению, суд пришел к неверному выводу о том, что при отсутствии воли сторон на продолжение отношений по реализации инвестиционного проекта не достижение ожидаемого результата не находится в прямой причинно-следственной связи с нарушением Кайтмазовым Н.В. принятых на себя обязательств, судом произвольно уменьшен объем обязательств ответчика Кайтмазова Н.В., суды не учли утрату ответчиком права на дальнейшее участие в инвестиционном проекте, суд пришел к неверному выводу о возложении исполнения обязательств ответчика на правообладателя земельного участка ООО "Дизар-Консалт", поэтому постановление суда апелляционной инстанции подлежит отмене.

В ходе судебного рассмотрения кассационной жалобы заявитель поддержал доводы, изложенные в жалобе, просил отменить постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2019, оставить в силе решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2018 по делу N А40-164155/16.

Яковлев А.Я. и ООО "Траст" поддержали доводы кассационной жалобы.

Кайтмазов Н.В. и ООО "СТРИМИНВЕСТ ДЕВЕЛОПМЕНТ" доводы кассационных жалоб отклонили.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о дате и месте судебного разбирательства не явились. Кассационная жалоба рассмотрена в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, явившихся в заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что отсутствуют основания, предусмотренные статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения постановления суда апелляционной инстанции, а именно:

Как следует из материалов дела и установлено судом, 09.08.2013 между Вороновым А.А., Яковлевым А.Я., Одинцовой С.А. и Кайтмазовым Н.В. (далее: партнеры) заключено соглашение, предметом которого является совместное осуществление развития и реализации инвестиционного проекта "Гостинично-офисный комплекс с апартаментами на земельном участке по адресу: г. Москва, Международное шоссе, вл. 28".

По условиям соглашения под объектом партнеры договорились понимать недвижимое имущество, входящее в состав гостичино-офисного комплекса с апартаментами, которое будет возведено на земельном участке, расположенном по адресу: г. Москва, Международное шоссе, вл. 28 (абз. 1 п. 1.2). Под "инвестиционным проектом" (Проект) понимается совокупность следующих организационно-технических мероприятий: проведение предпроектных работ; привлечение профильного Инвестора; проведение подготовительных, проектных, строительных, пусконаладочных работ; ввод Объекта в эксплуатацию; оформление имущественных прав на Объект; подписание договора с международным отельным оператором на управление гостиницей; проведение маркетинговых и рекламных мероприятий с целью передачи в аренду офисов и апартаментов и дальнейшей инвестиционной продажи Объекта целиком.

В п. 1.3. соглашения указаны технико-экономические параметры проекта, а именно: комплекс зданий площадью ориентировочно не менее 30 000 кв. м; 8 (восемь) коттеджей площадью ориентировочно не менее 1200 кв. м, а также один ресторан площадью ориентировочно 700 кв. м; общая площадь ориентировочно не менее 31 900 кв. м.

Согласно п. 2.1. соглашения и приложения N 2 к нему бюджет проекта согласован сторонами в размере 100 000 000 евро, в т.ч. стоимость проекта, правоустанавливающих документов, проектирования и согласования в размере 10 230 000 евро в соответствии с разделом I приложения N 2 "Бюджет Проекта".

Из положения п. 3.1 договора следует, что для реализации проекта будет использована существующая компания ООО "Дизар-Консалт", которой принадлежит право аренды земельного участка на основании договора аренды от 30.11.2005 N М-09-029793.

При этом, собственником ООО "Дизар-Консалт" (компания-1) является АО "Нетстрим ЛТД" (компания-2), которое в свою очередь принадлежит Воронову А.А., Яковлеву А.Я, Одинцовой С.А.

Согласно п. 3.4 соглашения момент начала реализации проекта определяется и совпадает с датой заключения договора купли-продажи долей уставного капитала Акционерного общества "Нетстрим ЛТД" между Кайтмазовым Н.В. как покупателем, и Вороновым А.А., Одинцовой С.А. Яковлевым А.Я. как продавцами с размером доля Кайтмазова Н.В. 12,5%.

Из содержания п. 3.5 соглашения следует, что для финансирования целей реализации проекта 50% уставного капитала ООО "Дизар-Консалт" будут реализованы в собственность инвестора, привлеченного Кайтмазовым Н.В. Для финансирования целей реализации проекта 50% долей уставного капитала ООО "Дизар-Консалт" будут реализованы АО "НЕТСТРИМ ЛТД" в собственность инвестора, привлеченного Кайтмазовым Н.В., при этом в течение 1 месяца с даты указанной сделки Воронов А.А., Яковлев А.Я. и Одинцова С. продадут по номинальной цене Кайтмазову Н.В. дополнительные доли в уставном капитале АО "НЕТСТРИМ ЛТД" таким образом, что доли каждого из партнеров стали равными.

Кроме того, согласно п.3.6 соглашения партнеры договорились, что до момента полной реализации проекта не имеют права продавать, передавать, отчуждать иными способами свои доли в АО "НЕТСТРИМ ЛТД" без единогласного решения партнеров.

По условиям п. 3.7 соглашения Кайтмазов Н.В. дополнительно также вправе купить долю в уставном капитале ООО "Дизар-Консалт" в размере 50% доли за цену в размере 5 000 000 Евро. При этом партнеры понимают, что в указанном случае обязательства инвестора по полному финансированию проекта переходят к Кайтмазову Н.В.

Согласно п. 3.8 соглашения в случае, если проект не будет реализован по истечении 3 лет с момента совершения сторонами сделки по приобретению Кайтмазовым Н.В. (или сторонним инвестором) доли в размере 50% уставного капитала, то: указанное условие является отменительным по отношению к состоявшейся сделке, указанной в п. 3.5 соглашения, по приобретению 50% доли инвестором за 5 000 000 Евро. В этом случае партнеры обязаны вернуть друг другу все полученное по сделке; партнеры до начала строительства совершат действия по разделу земельного участка (за счет средств Кайтмазова Н.В.), в соответствии с проектом разделения земельного участка, как указано в п. 3.10 и 3.11 соглашения; партнеры примут иное совместное решение об условиях дальнейшего сотрудничества и реализации проекта.

Пунктом 3.9 соглашения партнеры пришли к соглашению, что в случае выкупа 50% доли инвестором, Кайтмазову Н.В. будут возмещены расходы на предварительное финансирование как определено в п. 4.1.1 за счет средств инвестора.

По условиям п. 3.14 соглашения для реализации проекта необходимо прилечь: компанию-девелопера ЗАО "Стриминвест девелопмент", выполнить предпроектное предложение и получить ГПЗУ, выполнить проектирование и получение соответствующих согласований, организовать финансирование реализации проекта с привлечением инвестора, получить правоустанавливающий документ Правительства Москвы о разрешении строительства Объекта, осуществить строительно-монтажные и отделочные работы, осуществить ввод объекта в эксплуатацию, заключить договор с международным отдельным оператором, оформить право собственности на объект, реализовать объект.

Обязательства сторон и последствия неисполнения обязательств установлены разделом 4 соглашения.

В соответствии с п. 4.1 соглашения Кайтмазов Н.В. принял на себя следующие обязательства: организовать финансирование комплекса мероприятий в соответствии с п. 3.14.1 им 3.14.2 для реализации проекта, а также непосредственно осуществить указанные мероприятия (силами ЗАО "Стриминвест-девелопмент" или иной аффилированной компании) за счет средств предоставленного займа; организовать контроль деятельности ЗАО "Стриминвест-девелопмент" с целью формирования пакета документов проекта, необходимых для вхождения иностранного инвестора; от лица партнеров провести переговоры с потенциальными инвесторами и подписать необходимых документов об участии последнего в проекте. Организовать полное финансирование проекта, как за счет средств инвестора, так и за счет заемных средств, но по согласованию всех партнеров; организовать контроль деятельности ЗАО "Стриминвест-девелопмент" в вопросах управления проектом и взаимоотношений с международным отельным оператором.

Выполнение условий соглашения Кайтмазовым Н.В. будет осуществляться посредством и в лице иностранной компании, находящейся под управлением и контролем Кайтмазова Н.В.

В соответствии с п. 4.2 соглашения Воронов А.А., Яковлев А.Я., Одинцова С.А. приняли на себя следующие обязательства: передать Кайтмазову Н.В. долю в размере 12,5% в уставном капитале АО "НЕТСТРИМ ЛТД"; передать потенциальному инвестору или Кайтмазову Н.В. долю в размере 50% в уставном капитале ООО "Дизар-Консалт" ныне ООО "М Групп", в связи с реорганизацией в форме присоединения; за свой счет, либо за счет, предполагаемых к выплате потенциальным инвестором построить 8 коттеджей и ресторан на земельном участке по адресу г. Москва, Международное шоссе, владение 28.

Судом установлено и следует из материалов дела, что между партнерами соглашения заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале АО "НЕТСТРИМ ЛТД" в размере 12,5% акций. Указанный договор подписан сторонами без разногласий и претензий. Также подписан передаточный акт акций.

Судом установлено, 01.10.2013 был заключен договор купли-продажи доли АО "Нетстрим ЛТД" в размере 12.5% в пользу Кайтмазова Н.В.

08.11.2013 был заключен договор на управление проектом N 18-11/13, по условиям которого ЗАО "Стриминвест-девелопмент", являющийся исполнителем, обязался от своего имени, но за счет ООО "Дизар-консалт", являющегося заказчиком, и/или от имени и за счет заказчика совершать юридические и иные действия, организационно-технические мероприятия, направленные на управление, контроль и оптимизацию процесса реализации инвестиционного проекта, подразумевающего строительство гостинично-офисного комплекса с апартаментами на земельном участке по адресу: г. Москва, Международное ш., вл. 28.

15.11.2013 между ООО "Дизар-Консалт" и компанией Веллингтон Технолоджис Лимитед был заключен договор целевого займа N 15-11/13 для финансирования проекта развития многофункционального комплекса по адресу г. Москва. Международное шоссе д. 28 в части финансироания работ по разработке предпроетного предложения и получения ГПЗУ, а также частичного проектирования и получения согласования.

При этом, факт получения денежных средств ООО "Дизар-Консалт" в размер 350.000 евро стороны не оспаривают.

24.12.2014 между ООО "Дизар-Консалт" и ООО "Траст" (согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 26.07.2017 участниками Общества и генеральным директором является Воронов А.А. с размером доли 67% и Выпияч А.Ю. с размером доли 33%) заключен договор переуступки права аренды земельного участка от 24.12.2014 N б/н, в соответствии с которым к последнему перешли права аренды и обязанности арендатора предусмотренные договором аренды от 30.11.2005 N М-09-029793.

10.06.2015 внесена запись в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ООО "Дизар-Консалт" в связи с реорганизаций в форме присоединения к ООО "М Групп" (согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 26.07.2017 единственным участником общества является Морозов В.В.).

Обращаясь в суд с первоначальным иском истец сослался на ничтожность сделки ввиду отсутствия у партнеров статуса индивидуальных предпринимателей, либо иного статуса, позволяющего им осуществлять предпринимательскую деятельность.

Предъявляя встречный иск истец сослался на нарушение Кайтмазовым Н.В. своих обязательств по соглашению в связи с чем соглашение подлежит расторжению.

Суд установил частичное исполнение пунктов 3.14.1, 3.14.2 соглашения, что подтверждается разработанной "Архитектурно-градостроительной концепцией реорганизации территории участка по адресу: г. Москва, САО, Молжаниновский район. Международное шоссе, вл. 28"; разработанной ОПГЗ N 25 "Комплексная оценка предложений о возможности размещения многофункционального комплекса по адресу: г. Москва, Молжаниновский район, Международное шоссе, вл. 28, градостроительные требования и ограничения использования территории"; письмом Префектуры САО г. Москвы от 30.05.2014 г. N 6-5-9293/4-1, оформленным градостроительным планом земельного участка (ГПЗУ) N 160000-018263.

При этом, согласно приложению N 2 "Бюджет проекта" стоимость 1 этапа работ (предпроектных, проектных, работ, госэкпертиза проектной документации, получение ГПЗУ и разрешения на строительство) составляет 10.230.000 евро.

Из содержания подписанного сторонами соглашения следует, что за исполнение своих обязательств, предусмотренных соглашением, и привлечение инвестиций Кайтмазов Н.В. получает право на получение прибыли от использования объекта инвестирования - "Гостинично-офисный комплекс а апартаментами" либо от его продажи (п. п. 1.2, 3.15 Соглашения).

Отказывая в удовлетворении первоначально иска суды исходили из того, что истец по первоначальному иску Яковлев А.Я. не доказал нарушение обжалуемой сделкой положений действовавшего на момент заключения законодательства, не доказал, что оспариваемая сделка является сделкой посягающей на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц.

Удовлетворяя встречный иск и расторгая соглашение от 09.08.2013 на основании п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ, суд первой инстанции исходил из того, что Кайтмазов Н.В., являясь партнером N 4 не исполнил принятые на себя обязательства, предусмотренные п. 4.1 соглашения. Кайтмазовым Н.В. нарушены обязательства, которые влекут для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении настоящего соглашения.

Отменяя решение суда в части удовлетворения встречного иска и отказывая в удовлетворении требования, суд апелляционной инстанции исходил из того, что в настоящее время право аренды земельного участка принадлежит ООО "Траст", ООО "Дизар-Консалт" реорганизовано в форме присоединения к ООО "М Групп", возможность получения 50% доли в ООО "Дизар-Консалт" у Кайтмазова Н.В. утрачена по независящей от него воли; право собственности на объекты недвижимого имущества, находящиеся на земельном участке г. Москва. Международное шоссе д. 28 и ранее принадлежащее ООО "Дизар-Консалт" перешли в собственность ООО "Траст", принимая во внимание условия п. 4.1.6 соглашения, а также тот факт, что воля сторон на продолжение отношений по реализации инвестиционного проекта отсутствует, указанное обстоятельство не оспаривается сторонами, дальнейшая реализация соглашения от 09.08.2013 г. в существующей редакции невозможна, при этом не достижение ожидаемого результата не находится в прямой причинно-следственной связи с нарушением Кайтмазовым Н.В. принятых на себя обязательств. Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для расторжения соглашения на основании п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ в связи с нарушением Кайтмазовым Н.В., принятых на себя обязательств.

При этом, суд апелляционной инстанции указал, что правоотношения сторон сложились между партнерами на основании соглашения от 09.08.2013 N б/н, которое исполнялось сторонами и принималось встречное исполнение.

Сторона сделки, из поведения которой явствует воля сохранить силу оспоримой сделки, не вправе оспаривать эту сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать, когда проявляла волю на сохранение сделки (пункт 2 статьи 166 ГК РФ, п. 72 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"),

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения встречного требования.

Суд кассационной инстанции обращает внимание, что согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, приведенной, в том числе, в Определении от 17.02.2015 N 274-О, статьи 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.

Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что недопустимо. Соответствующая правовая позиция отражена в Определении Верховного Суда РФ от 12.07.2016 N 308-ЭС16-4570 по делу N А63-3604/2015.

Доводы заявителя кассационной жалобы, по которым он не согласен с оспариваемым судебным актом, направлены на переоценку обстоятельств, установленных судом апелляционной инстанции, что недопустимо при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции, исходя из положений главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах, суд кассационной инстанции не установил оснований для изменения или отмены постановления апелляционной инстанции, предусмотренных в ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 января 2019 года по делу N А40-164155/16 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.Ю. Дунаева

Судьи

Л.В. Федулова С.В. Нечаев