Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 октября 2019 г. N Ф05-17000/19 по делу N А40-267190/2018

г. Москва

22 октября 2019 г.

Дело N А40-267190/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 15.10.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 22.10.2019.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Красновой С.В.,

судей Дунаевой Н.Ю., Федуловой Л.В.,

при участии в судебном заседании: от истца: не явился, извещен, от ответчика: Гусарова Н.Б. по дов. от 14.05.2019, от третьего лица: не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании 15.10.2019 кассационную жалобу Кузьмина Евгения Анатольевича на решение Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2019, на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019,

по иску Кузьмина Евгения Анатольевича

к ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие"

третье лицо: ПАО СК "Росгосстрах"

о признании изменений в публичную оферту ничтожными

УСТАНОВИЛ:

Кузьмин Евгений Анатольевич (далее - Кузьмин Е.А.) обратился в Арбитражный суд города Москвы к публичному акционерному обществу Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - Банк) с исковыми требованиями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании изменений, внесенных в обязательное предложение ПАО Банк "ФК Открытие" о приобретении эмиссионных ценных бумаг ПАО СК "Росгосстрах" в редакциях от 07.03.2018, 04.04.2018, 27.04.2018, 22.05.2018, 18.06.2018, 13.07.2018, 10.08.2018, ничтожными; взыскании 110 675,76 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, компенсации в виде части дохода, который ответчик извлек от неосновательного сбережения имущества на основании статьи 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 19 370,77 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено ПАО СК "Росгосстрах" (далее - Компания).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2019 исковые требования удовлетворены в части взыскания 108 385 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами и 4084, 72 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 решение суда первой инстанции в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами отменено, в удовлетворении исковых требований в этой части отказано. Судом исключен из мотивировочной части решения вывод суда, изложенный в абзаце 5 страницы 5 решения. В остальной части решение Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2019 оставлено без изменения.

Законность принятого по делу постановления апелляционного суда проверена судом кассационной инстанции в порядке главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе Кузьмина Е.А. Заявитель просит отменить постановление, ссылается на несоответствие выводов апелляционного суда фактическим обстоятельствам дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

В заседании суда кассационной инстанции представитель Банка возражал против удовлетворения кассационной жалобы по мотивам, приведенным в отзыве, который приобщен судом к материалам дела. Кузьмин Е.А. и третье лицо, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не направили. Отводов составу суда не поступило.

Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва, проверив правильность применения арбитражным судом норм материального и процессуального права, судебная коллегия не усматривает оснований к удовлетворению жалобы.

Как следует из материалов дела, Кузьмин Е.А. является владельцем обыкновенных акций Компании в количестве 5.345.000 шт.

03.10.2017 Банком размещено обязательное предложение о приобретении обыкновенных именных акций Компании на следующих условиях: цена приобретения - 0,432 руб. за одну акцию, срок оплаты - в течение 17 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения (п. 6.1.4 обязательного предложения), срок принятия предложения - 70 дней с момента получения Компанией настоящего обязательного предложения.

19.10.2017 обязательное предложение направлено в Компанию.

20.12.2017 Кузьминым Е.А. оформлено поручение на участие в корпоративном действии - принятие обязательного предложения о приобретении ценных бумаг.

Как усматривается из отчета АО "Открытие брокер" по сделкам на 31.12.2017, принадлежащие Кузьмину Е.А. ценные бумаги заблокированы в связи с принятием обязательного предложения.

24.12.2017 Банком размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в пункте 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 17 календарных дней до 10 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в пункте 6.1.3 предложения (предложение размещено НКО АО НРД 28.12.2017).

Таким образом, изменение размещено за 5 дней до окончания срока принятия обязательного предложения.

Согласно пункту 3.2 изменений, в соответствии с пункте 2 статьи 84.4 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) в связи с внесением изменений в обязательное предложение, связанных с уменьшением срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, менее чем за 25 дней до даты истечения срока принятия обязательного предложения, срок принятия обязательного предложения продлевается до 25 календарных дней с даты истечения ранее установленного срока принятия обязательного предложения.

14.02.2018 Банком вновь размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в пункте 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 10 календарных дней до 9 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в пункте 6.1.3 предложения.

Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

07.03.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в пункте 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 8 календарных дней до 7 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в пункте 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

04.04.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в пункте 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 7 календарных дней до 6 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в пункте 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

27.04.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в пункте 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 6 календарных дней до 5 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в пункте 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

22.05.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в п. 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 5 календарных дней до 4 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в п. 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

18.06.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в п. 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 4 календарных дней до 3 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в п. 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с п пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

13.07.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в п. 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 3 календарных дней до 2 календарных дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в п. 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

10.08.2018 размещено изменение в обязательное предложение, содержащееся в п. 6.1.4 обязательного предложения - срок оплаты уменьшен с 2 календарных дней до 1 календарного дня с момента истечения срока принятия обязательного предложения, указанного в п. 6.1.3 предложения. Срок принятия обязательного предложения также продлен в соответствии с пунктом 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ на 25 дней.

В обоснование иска Кузьмин Е.А. указал на следующее.

19.10.2017 Банк в порядке статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ размещено обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Компании со сроком принятия до 28.12.2017, которое Кузьминым Е.А. принято, 20.12.2017 брокеру направлено электронное поручение на участие в корпоративном действии - обязательном предложении о приобретении акций, которое исполнено в тот же день, ценные бумаги переведены на счет брокера и заблокированы.

28.12.2017 на сайте НРД размещено сообщение о внесении изменений в обязательное предложение о приобретении ценных бумаг в части уменьшения срока оплаты ценных бумаг с 17 до 10 календарных дней, что в силу пункта 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ повлекло изменение срока принятия предложения в виде продления на 25 дней. Впоследствии аналогичные сообщения размещены 22.01.2018, 15.02.2018, которыми срок оплаты ценных бумаг также уменьшен с 10 до 9 и с 9 до 8 дней соответственно.

Кроме того, аналогичные изменения в обязательное предложение размещены 07.03.2018, 04.04.2018, 27.04.2018, 22.05.2018, 18.06.2018, 13.07.2018, 10.08.2018, в результате срок оплаты ценных бумаг продлен до 05.09.2018. Учитывая, что указанные действия Банка по сокращению срока оплаты ценных бумаг и неоднократного применения пункта 2 статьи 84.4 Закона N 208-ФЗ повлекли существенное нарушение прав инвестора, ограничение во владении ценными бумагами, т.к. они заблокированы, вызвали неопределенность даты фактического наступления события по оплате ценных бумаг и направлены на намеренное уклонение Банка от выполнения обязанности по приобретению ценных бумаг, Кузьмин Е.А. расценивает указанные действия Банка как злоупотребление правом.

Суд первой инстанции удовлетворил иск в части взыскания 108 385 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд, отменяя решение суда первой инстанции на основании статей 10, 166, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, правомерно принял во внимание обстоятельства, установленные вступившим в законную силу постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20.05.2019 по делу N А40-40636/2018, которым в требованиях Кузьмина Е.А. о прихзнании ничтожными изменений в обязательное предложение ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" о приобретении эмиссионных ценных бумаг ПАО "СК "РОСГОССТРАХ" от 25.12.2017, 19.01.2018, 15.02.2018 отказано. Суд установил, что права и законные интересы заявителя указанными действиями Банка нарушены не были.

Отказывая в удовлетворении иска, апелляционный суд исходил из доказанности факта своевременного исполнения Банком обязанности по оплате ценных бумаг, поступления денежных средств на счет номинального держателя НКО АО НРД 05.09.2018.

Судебная коллегия не усматривает оснований к отмене принятого по делу судебного акта. Выводы суда апелляционной инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела, представленным доказательствам, оцененным судом по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и требованиям закона.

Доводы кассационной жалобы по существу сводятся к переоценке доказательств, на которых основаны выводы, содержащиеся в обжалуемом судебном акте. В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации переоценка доказательств не входит в компетенцию арбитражного суда кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 по делу N А40-267190/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий - судья

С.В. Краснова

Судьи

Н.Ю. Дунаева Л.В. Федулова